价格合同合集12篇
价格合同篇1
【中图分类号】 TU715 【文献标识码】 D【文章编号】 1727-5123(2010)01-062-03
建设工程合同由于各种因素的变化,使合同初始状态发生变化,导致承包人完成原合同内容的成本发生变化。根据公平合理原则,需要对原合同价格进行适当调整,以便合同顺利履行。本文对合同价格的调整因素和调整方法进行分析。
1什么是合同价格
我国《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)中有关合同价格有如下表述[1]:
1.1合同价款。指发包人承包人在协议书中约定,发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项。
1.2追加合同价款。指在合同履行中发生需要增加合同价款的情况,经发包人确认后按计算合同价款的方法增加的合同价款。
1.3费用。指不包含在合同价款之内的应当由发包人或承包人承担的经济支出。FIDIC《施工合同条件》1999版中对合同价格的定义为[2]:
1.4“合同价格”的系指第14.1款『合同价格规定中确定的价格,包括按照合同所做的调整。示范文本中“合同价款”是指合同中规定的初始收入,即承包商与业主在双方签订的合同中最初商定的合同总金额。“追加合同价款”及“费用”属于在实施过程中因种种原因对于原合同价格的调整。而FIDIC《施工合同条件》关于合同价格的定义则直接包括了最初的合同价及其后的调整。因此合同价格可认为是:承发包双方根据市场行情共同议定和认可的完成全部合同内容的成交价格及在实施过程中根据合同规定所作的调整。
2引起合同价格调整的因素
世界银行贷款项目关于“价格调整”定义为:“如果预计合同期超过十八个月,应在合同中包括一个价格调整条款以针对国外和/或当地的通货膨胀对报酬进行调整……”。这是狭义上的合同价格调整概念。根据前文合同价格的定义,所有能引起最后结算价格变化,并且要追加到合同价格里的款项,都应该是合同价格调整的内容。
据此,根据施工合同及合同管理的实践情况,建设工程合同价格的调整因素通常包括以下方面:
3合同价格调整方法
3.1一般方法。根据事件发生后的解决途径及难易程度合同价格调整可以分为四类:
3.1.1合同约定调整方式。最典型的就是物价风险的调整和因法律法规的调整。如FIDIC对此有详细而明确的调价公式,一旦事件发生就可以按照调价公式获得调整。再如有关工期、质量的奖罚(延期违约金、质量违约罚金)、事先约定好费率结算时按时调整的管理配合费等。
3.1.2通过工程变更获得调整。工程变更导致合同价款的增减或造成损失,一般合同都规定由业主负责,变更各方也容易达成一致意见,因为变更所涉及的项目一般是可以证明和计量的具体项目。合同价格调整因素非常多,但是其中大部分因素的直接成本确定都可以参照工程变更价格的确定。
3.1.3通过索赔取得合同价格调整。通常索赔是指承包商向业主的索赔。由于索赔的一些项目很难计量,如效率的索赔,延误影响索赔等,还有相当一部分索赔是因为无法通过工程变更方式解决才演变为索赔的,通常索赔时各方矛盾尖锐,难以达成一致,很多索赔需要仲裁或法院介入,由此也会发生与工程成本无关的费用。因此索赔容易引起业主反感,一般很难达成所愿。
3.1.4以争议方式解决。当价格调整通过索赔得不到批准,就有可能发生争议。争议的解决方式有和解、调解、仲裁和诉讼。在工程合同履行过程中,合同争议是经常发生的,它会影响工程目标,浪费双方的时间和金钱,对于合同双方都是不利的。
引起合同价格调整的各种因素中,市场因素和工程变更是最为常见的两种因素,在工程合同管理的实践中经常需要对此类因素引起的合同价格调整进行估算。因此,以下将重点对这两类价格调整的方法进行介绍。
3.2市场风险下的价格调整。物价风险引起的合同价格调整的方法有实际价格调整法、调价文件计算法、公式法。
3.2.1实际价格调整法。承包商可凭发票或者业主的核价单按实计算材料差价。这种调价方法在操作上要求有原始的价格和可靠的文件证据,因此对于施工机械设备使用费这一类费用无法调整。材料规格成千上百,采用此种方法要对有关文件(票据)一一核实,其管理工作相当繁重。由于是实报实销,因而承包商对降低成本不感兴趣。因此该法不合适大量使用。为了制约该法的缺点,可以在合同中应规定由承包人负责采购的主要材料和工程设备,其供应商资格须经工程师审查,一但与供货厂家签订供货协议,应将一份副本提交工程师。
3.2.2调价文件计算法。这种方法是业主按当时的预算价格发包,在合同工期内,按照造价管理部门定期的主要材料供应价格,对这一时期的工程进行抽料补差。这种方法是我国目前采用最广的物价风险调整方法(一般称为材差调整)。
目前,我国推行工程量清单计价模式,在此模式下,一些地方对材料价格调差的方法进行了调整,例如苏州工业园区某政府投资项目土建工程合同的做法如下:标底价(也称招标控制价、最高限价、拦标价等)根据计价规范、预算定额(计价表)、各地方的建筑材料指导价等进行编制;投标价由投标人根据计价规范、计价定额、施工组织设计、地方材料指导价等进行编制。
合同中对材料价格的调整办法约定为:合同执行期间,当钢筋和商品混凝土价格上涨或下降幅度在5%以内(含5%)时,其差价由承包人承担或受益,当上涨或下降幅度超出5%时,其超出部分的差价由发包人承担或受益。差价按实际耗用期间造价管理部门的平均指导价减去投标截止日期前28天时平均指导价计算。除以上两种材料外的其他材料价格上涨或下降,发包人对差价不再调整。
该种方法实际上就是以造价管理部门每月的指导价为基准,对材料价格波动超出合同约定幅度的部分进行调整。上述案例中的材料价格在最终结算时一次调整,计算较为简单,但材料价格的调整与实际波动情况及材料的耗用情况符合性较差。另外一些项目在操作过程每月对已完合格工程量所消耗的材料按指导价(计算期与投标基准期的差价)进行调差,较上述方法更能反映材料价格的波动趋势,并且考虑了每期材料所耗用的数量,更为科学一些,但计算工作量较大。
3.2.3调价公式法。FIDIC和NEC都采用这个方法对建设工程价款的动态结算。事实上,绝大多数国际工程项目中,承发包双方在签订合同时就明确列出这一调价公式,并以此作为物价风险调整的计算方法。
建筑安装工程费用价格调整公式一般包括固定部分、材料部分、机械部分和人工部分。但当建筑安装工程的规模和复杂性增大时,公式也变得更为复杂。调价公式一般为[2]:
P――调值后合同价款或工程实际结算款;
P0――合同价款中工程预算进度款;
α-固定要素,代表合同支付中不能调整的部分占合同总价中的比重;α1、α2、α3、α4――代表有关各项费用(如:人工费用、钢材费用、水泥费用、运输费等)在合同总价中所占比重α+α1+α2+α3+α4…=1;A0、B0、C0、D0――基准日期与α1、α2、α3、α4……对应的各项费用的基期价格指数;A、B、C、D――与特定付款证书有关的期间最后一天的49天前与α1、α2、α3、α4……对应的各项费用的现行价格指数;公式法调价可以对调价因子进行选择,所以调价的精度是可控的,调价因子越多,调价精度越高。由于调价公式在合同签订时就已确定,合同履行过程中只需收集相关价格指数,根据公式计算调价系数,就可对工程进度款进行调整。因此在操作上,调价公式法是最简单的。
目前工业与民用建筑、市政工程领域,调价公式法的应用比较少。目前各地方对设备、材料、工资、机械台班等资源价格指数信息系统还尚未全面建立起来,应用指数法的信息基础还不够。随着《建设工程工程量清单计价规范》的贯彻实施和工程造价管理部门对于工程造价信息的日益重视,预计建设工程领域推行调价公式法来调整物价风险引起的价格变化是一个趋势。
3.3工程变更的价格调整。工程变更引起的合同价格调整,根据FIDIC和我国建设工程施工合同示范文本,均有以下类似的调整原则[1][2]:①合同中已有适用于变更工程的价格,按合同已有的价格变更合同价款;②合同中只有类似于变更工程的价格,可以参照类似价格变更合同价款;③合同中没有适用或类似于变更工程的价格,由承包人提出适当的变更价格,经工程师确认后执行。
在工程量清单计价模式下,工程量清单中所列的各项综合单价成为变更调价的重要依据。以下根据工程变更的几种形式分别讨论调价的方法:
3.3.1工程量自动变更。只发生工程量变化的变更称为工程量自动变更。此类变更可以直接应用原工程清单项目的综合单价。这种办法能有效地发挥合同价格的作用,尽量避免双方协商单价时的争议以及对合同正常履行带来的影响。
但是采用这种办法是有条件的,即单价应公平合理,合同单价不合理时,则按上述原则计价时可能给业主或承包商带来不利影响。单价由于某些原因变得不合理时,应重新确定单价或作调整。单价不合理的原因是多方面的:一种是单价本身不合理,主要指的是承包商有意采用不平衡报价。防范方法有完善招标文件的计量支付规定,明确每一个工程细目的单价构成,编制标底,评标时加强审核,另外也可在合同中约定“若承包人报价表中单价明显偏离市场价,发包人有权按市场价格计算变更费用”。
另一种情况是工程量改变过大造成单价不合理。工程量调整过多,导致直接成本增加非常大,如果仍然以此为基数取管理费和利润,对承包商是有利的。管理费对于一个工程是相对固定的,不和净成本成正比关系。因此工程量清单计价规范(2008)中规定[3]:“4.7.5因非承包人原因引起的工程量增减,该项工程量变化在合同约定幅度范围以内的,应执行原有的综合单价;该项工程量变化在合同约定幅度以外的,其综合单价及措施项目费应予以调整。”1999版FIDIC第12.3款“估价”规定[2]:“在以下情况下,宜对有关工作内容采取新的费率或价格:①该项工作测出的数量变化超过工程量表或其他资料表中所列数量的10%以上,②此数量变化与该项工作上述规定的费率乘积,超过中标合同金额的0.01%;③此数量变化直接改变该项工作的单位成本超过1%”。
3.3.2新增项目计价。对于新增项目,可按照施工合同示范文本的原则确定价格。我国《建设工程工程量清单计价规范(GB50500-2008)》中对此提出了以下规定[3]:“4.7.2若施工中出现施工图纸(含设计变更)与工程量清单特征描述不符的,发、承包双方应按新的项目特征确定相应工程量清单项目的综合单价。”“4.7.3因分部分项工程量清单漏项或非承包人原因的工程变更,造成增加新的工程量清单项目,其对应的综合单价按下列方法确定:①合同中已有适用的综合单价,按合同中已有的综合单价确定;②合同中有类似的综合单价,参照类似的综合单价确定;③合同中没有适用或类似的综合单价,由承包人提出综合单价,经发包人确认后执行。”
其中,对于规范4.7.3第(2)条,实践中通常有以下两种处理方式:①按资源的市场价格、原综合单价中的管理费率、利润率计算综合单价;②按资源指导价,套用现行预算定额计算分部分项综合单价,并在此基础上按中标下浮率让利。中标下浮率=(标底价-中标价)/(标底价-所有暂定部分造价-预留金造价),人工、材料价格按照投标时相关文件指导价格计算。
对于清单计价规范4.7.3中第(3)条的情况,承包商通常采用实际费用法,把一些本该由承包商承担的风险全部推给业主。因此工程师审核时应全面考虑,既要保证对承包商的合理补偿又要兼顾业主的利益。原则上,工程变更价格应根据投标书、工程变更具体内容确定合理的施工组织设计与生产效率,在此基础上确定人工费、材料费和机械使用费,进而再取合适的管理费和利润。人工、材料、机械的消耗量,常规的可参考工程造价管理部门的消耗量定额,非常规项目以现场实测为准,而有关资源价格应当采用变更工程当月或当季的价格。管理费和利润是引起变更争议的主要原因,应根据具体的工程项目进行取费,或者在合同别增加可补偿管理费、利润的百分比协议,规定它适用于重新确定单价的项目。
3.3.3零星工程签证。对于承包人应发包人要求完成合同以外的零星工作,或者非承包人责任事件发生时,由承包人向发包人提出现场签证,以点工的形式补偿承包的成本。因此,在招标时,应当提供点工的暂定数量,要求投标人对点工进行报价,便于签证工程的价格计算。
4总结
合同价格调整因素众多,涉及组织、技术、环境、合同等各方面,调整方法也多种多样。其中市场风险和工程变更引起的合同价格调整,在工程合同履行过程中最为常见,应当在招标阶段,在合同条款中就明确相应的调整办法,便于合同履行过程中作为调价依据,减少争议。
参考文献
1中华人民共和国建设部.建设工程施工合同.GF-99-001
2FIDIC施工合同条件.1999版,北京:机械工业出版社,2002.5
价格合同篇2
格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一，19世纪中期以来，伴随着科技的飞速发展，社会经济出现了迅速腾飞，特别是消费领域和公用事业更是一日千里。于是作为日常贸易法律表现形式的格式合同广泛的出现在了社会经济生活中。在目前普通人订立的合同总数中，格式合同的数量大约占95％以上。一位西方学者甚至认为格式合同占现代市场经济发达国家所欠数量的99％，成为当今主要的合同形式，有学者称“我们生活在格式合同的世界里”。格式合同的广泛应用，不可避免的出现了一系列法律和实际问题。如其与民法、合同法的基本原则向左，成为商家垄断的工具，损害消费者权益。
一、合同的概念
格式合同（standard form contract）或称为附和合同（addesion contract）定式合同、附从合同、标准合同、定型化契约。
在法国称为附合合同，德国称之为一般契约条款或者普通契约条款，葡萄牙法、澳门法称之为加入合同，英美称之为标准合同。台湾地区称之为定性化契约。
在我国格式合同也非共同接受的名称，有的学者称之为标准合同 ，有称之为附从合同者，定式合同者。《中华人民共和国消费者权益保护法》将其称之为格式合同，《合同法》第39条“格式条款是当事人为重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款”。合同法称之为格式条款。也有学者定义为“一方当事人或者政府部门，社会团体预先拟订条款或印制成固定格式以供使用的条款”。
二、格式合同的产生与发展
经济的发展推动着社会各个领域的进步，格式合同的出现有其深刻的经济原因和社会背景，在简单的商品交换时代，由于商品交换很难形成规模交易，交易合同的订立均需要当事人的具体协商。自由资本主义节段，资本主义生产方式确立，社会科技与生产力得到飞速发展，社会商品与生产资料得到一定的丰富，格式合同的产生有了物质基础。其后，“合同自由”成为合同赖以建立的理论基础。表现在法律上便是注重当事人意思一致的内容。而轻视意思表示的形式。合同自由被认为是神圣不可侵犯的权利。合同法上注重规范赋予当事人自由订立合同不可排除法律的适用，诺成合同、非要式合同就得到飞速的发展，在《法国民法典》1134条第一款规定“依法成立的契约，在缔结契约的当事人间有相当法律的效力。”在垄断阶段随着资本主义商品经济的高速发展，垄断性大企业的形成与发展，以及公用事业的私营化，19世纪保险业与铁路运输业开始出现了格式合同。20世纪20年代后公用事业广泛的采用格式合同。40年代后，在商业领域盛行，代了近代我们已经生活在格式合同中了。
随着计算机技术的发展与广泛应用，网络时代、电子商务的到来，一些网络公司纷纷使用拆封合同，（shrink-wrap contract）和点击合同（click-warp contract），在西方发达国家，合同总数的99％为格式合同。格式合同本身使用简捷，省时，经济，体现了经济生活高速效、低耗费的特点与交易高速度的要求，这是格式合同产生的直接原因，台湾民法学者黄越钦先生认为，格式合同之所以日益普遍，主要有三种社会动机：（一）法律行为产生或缔约行为的强制性倾向（三）缔约、履行大量的发生于不断的重复。（三）以大量生产消费为内容的现代生活关系，使得企业与顾客均希望能够简化缔约的程序。
另外，垄断的出现、市场经济的高速发展，社会生产力得到极大的提高是格式合同产生的重要原因，垄断者用自己强大的经济实力和优势地位，谋去不公平利益，格式合同成为一种他们手中掌握的最好不过的工具。
由此，我们可以看出商品经济的高速发展，交易内容的重复性以及社会对交易简洁、省时高效的要求，导致了格式合同的泛滥。
三、格式合同的法律特征
尽管各国对格式合同的称谓不一，但这并不能对我们正确理解这类合同造成很大的影响，其实他内在的本质与法律特征是大同小异的，一般说来主要有以下几个特点：
1、格式合同的有关条款全部或部分的由当事人一方预先拟订，具有预先制定性和单方决定性。这一点是不同于一般合同是由双方当事人共同协商拟订的。
格式合同的拟订在法律实践中有三种情况：（一）是由合同当事人即在经济实力上占有明显优势的企业或集团单方制定。（二）作为企业或企业集团与作为交易对象的顾客共同参与制定。（三）由不属于交易当事人中任何一方的第三人、具有专门知识或法律赋予的权力就特定交易而拟订。第一种情况采用的最为普遍。
2、格式合同具有不可修改性、稳定性、重复性。
格式合同条款一经拟订，在相当长的时期内具有稳定性，不能随意修改，欲与之缔结合同的当事人只有完全同意才能成为缔结的一方当事人，不能就合同条款讨价还价。当事人在主动自愿表示订立格式合同的意思表示时，视为已完全同意了格式合同中的全部内容条款。
3、格式合同的要约具有广泛性、持续性、细节性、承诺方的不特定性。
广泛性是指，合同要约总是向不特定的多数人发出的，而非针对某一特定对象，格式合同内容为供多数契约之用的本质。持续性是指要约总在较长时间内发生效力，在合同制定者改变其经营策略以前该要约都可以作为承诺的对象。细节性就是指该要约一般包括了合同的全部条款，无须也不允许对方承诺是对要约加以任何修改。
4、格式合同内容具有规范性，完备和定型化的特点。
（一）格式合同的条款一般是经过较长时间反复运用与实践后总结出的，具有客观性和科学性。（二）格式合同的订立针对的不是特定人，而是欲与预先拟订合同方定约的不特定的所有人。（三）格式合同的订立接受合同法规的规范，有一些是专门部门或具有专门知识的人员或组织行业机构制定的，具有一定的科学性，能够正确反映所涉行业的客观规律与特殊要求。
5、在格式合同的拟订中使用人占有决定的经济、政策、行政、市场规模优势、身份优势，相对人处于弱势。地位上存在着不公平。
使用人利用在经济或其它方面的绝对优势地位，使其可以将预定的格式条款强加于对方，从而排除双方协商的可能性。表现在法律和事实上的垄断。法律上的垄断是指根据法律规定而对特殊行业或领域享有独占经营权。诸如天然气，水，电，保险，邮政，海上运输，等行业的垄断经营，他们根据法律规定而享有垄断经营权，几乎没有竞争对手，事实上的垄断地位指一方依据经济实力等条件而在事实上形成的垄断性经营地位。如银行、保险、远洋运输等行业。当事人的这种垄断地位常常被称为“契约环境的不公正”。
6、格式合同的以书面明示为原则。格式合同多是由提供商品或劳务的一方印制成书面的形式以便使用和当事人了解。
在实践中并非能够排除非书面形式的格式合同，但有一些学者认为美容美发合同就是一例。也有学者认为以美容美发合同来表明格式合同不以书面明示为限的事实是欠缺说明力的，在实际生活中，特别是在一些不是很正规或上档次的美容美发店中进行消费是可以进行讨价还价的，以至最后形成一致协议。所以美容美发合同在这方面法律证明力不足。
7、格式合同在应用上具有反复使用性的特点。
我们从格式合同的概念中不难看出，格式合同是为了反复使用而预先拟订的。正是反复使用的这一特点才需要我们预先拟订出来，否则预先拟订出来也就失去了它的意义。
有一些学者认为“反复使用”不能作为格式合同单独的特征存在，原因是有的格式条款仅使用一次，并没有被重复使用，而有的经过双方当事人自由协商的普通合同条款，反而重复使用多次。但笔者个人认为在实践中我们并不排除上述情况的存在，马克思唯物主义认为万物都有它的普遍性和特殊性，我们不能拿其特殊性来掩盖他的普遍性，有的格式条款仅仅使用一次，这种情况毕竟是少数，是特例，在日常经济生活中格式条款广泛的应用与普遍存在是不争的事实，我们仍然不能排除格式合同的重复性这一特征。
四、格式合同价值分析
（一）格式合同价值之优异性。
格式合同以其高效快捷的缔约优势，逐渐代替普通民事合同而成为现代经济生活中最主要的合同形式。随着经济的发展，格式合同的作为经济交易手段的重要性将更加明显，作用也必将更加突出。
第一、降低缔约成本，提高交易活动的效益，节省交易时间这一点体现了格式合同的交易价值。
随着市场经济的发展，各行各业都在追求效率，力争以最少的投入取得最大的利润，现代的商业环境中交易高速的进行，特别是在交易频繁的商品、服务、运输行业，不可能与个别的消费者逐一订立合同。格式合同内容上的格式化，特定性精简了缔约的程序，适应了现代商业发展的要求。
第二、格式合同可以维护交易安全，预先分化风险，预测潜在的法律责任，将风险转移给第三人。这是格式合同的安全价值。
现代市场交易活动中，随着高新技术在生产和生活经济各个领域的广泛应用，格式合同当事人不可能对未来作出完全的预测，不确定或偶发事件，激烈市场竞争、内在变化的市场行情，以及各种促销手段及宣传媒介往往缺乏诚信与职业道德，经济生活的健康安全发展需要选择一种相对安全的合同形式以保障交易的安全性。格式合同本身具有的安全价值， 预先性、确定性、稳定性的特点，适应了市场交易的需要，保障了交易的安全性。笔者认为有以下几种原因：
（1）、格式合同由要约单方精心制定，可以充分考虑合同的各种情况，吸收成熟的合同经验，格式条款的制定是由专业人员或组织该专业的专家从事该行业经验丰富的人员制定，具有预见性、稳定性减少了“陷阱合同”。甚至蒙蔽和欺诈，为企业保驾护航。
（2）、格式合同以书面形式明示，权利和义务明确。
个体条款金国反复实践运用，使企业合理的规划生产和经营适应市场的需求，避免了“偶发事件”的影响。
（3）、合同条款具有专业性、职业性最大限度的分化风险，因此，他能够限制风险范围，尽可能的减少当事人的责任与损失。
第三、对于不特定当事人具有公平的价值，在现代商品交易与交换合同中，公平是一个最基本的原则，倡导公平与谴责不公是法律的价值所在。
①、由于格式合同的条款是为了大量重复使用而事先拟订未与对方协商的条款，同时又具有确定性与连续性，他不会因当事人的合同地位，履行能力以及社会地位的不同而修改条款，他为不同条件的人提供了自由交易的公平机会，体现了法律的公平价值。
②、在现代合同关系中，合同当事人的经济地位交涉能力经验以及法律知识层次，拥有的交易信用也同样是不均衡的，特别是公用事业的发展，造成了不可能单独订立合同的情形，若容许单独订立合同反而造成不公平情形的出现。
③、公用事业领域“大众化”的格式合同为消费者的结构扩展创造了条件。不特定合同相对人力量积聚，形成了合同当事人双方力量均势抗衡，以提高社会公众与法律对格式合同的监督力度，平衡当事人之间的利益关系，维护合同的公平性。
第四、笔者个人观点认为格式合同具有立法价值。在法律和司法实践中弥补法律规定空白的不足。
现代社会知识爆炸，科技日益发达，社会经济发展日新月异，许多新兴交易形式与交换方式不断出现，内容也千变万化，如房屋租赁、信用卡、融资、网络贸易等如雨后春笋般频繁展现于经济生活中，由于法律立法本身所具有的滞后性，使得法律的规定往往落后于社会实践，对于这些交易中当事人的权利与义务法律并未对此做出规定。
新兴合同多采用格式合同的内容来界定合同内容及双方权利与义务，在某些行业已经逐渐形成一种交易习惯，同时在实践中各式各样的纠纷与法律问题也给相关立法提供了一种途径或者称之为立法来源或渊源，笔者个人认为在某些行业中出现的此类交易习惯，我们亦可称之为法律的一种渊源。笔者个人观点认为这是格式合同的立法价值。
第五、格式合同的采用有利于国家进行宏观调控加强对经济的干预，确保国家经济安全。
市场经济是一种调控的经济，国家的合理干预对于其健康发展具有重要的意义。由于格式条款具有预先拟订性，其中国家专门政府机关统一制定是其中一种方式，另外国家也可利用行政优势加强审核调控力度，以此顺利对经济进行政策经济控制，这样“国家经济发展通过合同的形式稳定化，计划化，可控化了”。
（2）格式合同之缺陷与不足
唯物辨证法认为任何事物都是矛盾的辨证统一体，我们在论证格式合同的正面价值之时，我们亦应对其缺陷与不足进行研究与探讨，在日常经济与贸易中，能够趋利弊害，使之服务于经济建设，并健康发展。
毋庸讳言，格式合同虽然具有节省交易成本增进安全提高交易效率，具有安全公平等价值，但是他不可避免带来了一些负面影响不容忽视。
首先，由于格式合同的本身特点对合同自由原则相对限制，违背了契约自由原则，
1、格式合同排除了相对人选择与协商的可能性，在事实上形成了对相对人的强制，这就使得缔约地位的平等掩盖了事实的不平等，使当事人处于更加不利的地位，也违背动摇了民法合同法的基本原则，最典型的就是契约自由、平等公平、诚信原则，损害了消费者的正当权益。由于提供格式条款的一方在经济方面具有绝对的优势，它可以将条款强加给对方当事人从而使对方失去讨价还价的机会，
2、格式条款是由制定方预先提出，相对人无从参与制定或决定合同内容的过程。虽然从表面看，相对人接受了合同条款，但其背后却是相对人被迫屈服强大垄断企业及其他组织经济势力的事实。正如一个西方经济分析家形象尖锐的描述：一个普通者与一个公司的交易无疑是一个手无寸铁者和在一个手持尖刀顶着其喉咙的强者面前完成交易。
其次，在实践中某些格式合同不公平不合理规避法律更有甚者出现了“霸王条款”，直接损害相对人的利益，造成利益失衡，引发一系列法律纠纷问题。
“当一个向公众供应货物或提供服务的团体，能够把握住自己起草的合同条款时，的的确确事实是，它可以随心所欲地、简单地把关于合同和民事侵权行为的责任法律抛在一边”。
再者，格式合同往往制定利己而不利于相对人的内容，格式合同具有预先拟订性和单方决定性，为了追求利益的最大化，他们几乎很少或完全不考虑相对人的利益，而这往往成为他们垄断和强制压迫消费者的工具。
主要有以下几种方式：
（1）免除己方责任，加重对方责任，不合理分担风险。
（2）剥夺限制相对方权利，限制其寻求法律救济。规定不提起起诉由自己指定的仲裁机关仲裁。
（3）赋予自身权利。具体情况可以分为：①、赋予自身任意解除合同的权利。②、赋予对方与物权利
从以上分析可以看出，格式合同是一把双刃剑。其一、格式合同具有其它合同不可比拟的特殊功能。广泛应用于市场交易的各个领域，其作用是不可代替的，能够比普通合同更有效地促进经济、生产的发展。其二、如果立法不能够对格式合同进行很好的规范，很可能造成泛滥成灾、市场交易与经济秩序混乱，从而摧残、侵蚀民法、合同体系，沦落成为经济强者分割经济弱者的得力工具。
因此，如何在坚持民法与合同法的基本原则下，健全格式合同立法、司法、行政、法律监督等综合调控，维护合同公平正义，保护广大消费者利益是我国法制建设所面临的艰巨任务。
五、我国格式合同现状
（1）格式合同在我国的发展现状
在我国格式合同应用十分广泛，涉及公用事业、出版业、银行业、保险业、交通运输业等等。这与我国经济发展的特点和经济体制有很大的关系。
建国后，我们建立了高度集中的计划经济体制，实现国家对国民经济的领导和管理，没收官僚资本，对关系国计民生的行业银行、公路，邮电，航运进行垄断经营，私营资本主义工商业国营化之后国有资本经营形成相对规模的行业性垄断，这就具备了推行格式合同的前提和必要性。在计划经济体制下，计划生产指令其实也是一种格式合同的形式。
再者，改革开放后市场经济迅速发展，个体私营经济迅猛起步与扩张，使得商品交易与交换日益繁荣。特别是这些年来，我们鼓励政企分离兼并中小企业，强强联合组建集团公司，出现了大量的垄断经营集团，格式合同的应用范围被拓宽了，这是格式合同出现的重要条件。
另外，我国某些行业诸如公用事业建立的过程中与政治有着千丝万缕的联系，在本行业更是没有竞争，我国地方保护主义盛行，许多应由企业通过订立一般合同进行的交易而由某些行政机构制定规范表现出来形成条块分割，借助垄断强买强卖，格式合同成为维护行政商业垄断排斥竞争的工具。
格式条款和规范界限不清，许多公用事业单位部门制定各种条款并冠之以规范立法，并作出利己解释，致使许多不公平不合理的格式合同往往能够在垄断部门的规范中找到根据。我们来看这样的几个例子，旅馆的登记卡上印有“丢失贵重物品本店盖不负责”，发报须知上“由于邮局原因造成电报稽延错误以至失效的，邮电局应按规定退还报费，但不承担赔偿责任”，诸如此类的不公平不合理条款广泛的影响我们的日常生活，阻碍经济发展，这也是我们要对其进行规制重要而又根本的原因。
由于长期的政企不分，高度集中的计划经济体制，使我国格式合同广泛应用于社会各行各业的同时，又具有十分浓厚的政治特色，他们往往利用自己的经济政治优势地位订立合同，制定一些利己的条款甚至自己出台相关后果的处理措施，更有甚者被冠以法规的名号，特别是我国加入世界贸易组织，伴随着社会主义市场经济持续发展与完善，格式合同得到更加广泛的使用，在大力促进经济发展与市场贸易繁荣的同时，我们不得不对它的付面影响给予高度的重视。
（2）我国针对格式合同的立法
（一）《华人民共和国消费者权益保护法》第24定：1、经营者不得以格式合同通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平不合理的规定，或者减轻免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。2、格式合同、通知、声明、店堂告示等前款所列内容的其内容无效。
（二）《中华人民共和国海商法》第126条规定：海上旅客运输合同中含有下列内容之一的条款无效；1、免除乘运人对旅客应当承担的法律责任。2、降低本章规定的乘运人责任限额。3、对本章规定的举证责任作出相反的约定。4、限制旅客提出赔偿请求的权利。
（三）《中华人民共和国保险法》17条规定：保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立合同时，应当向投保人明确说明，未明确说明的该条款不产生效力。
（四）《华人民共和国保险法》30条规定：对于保险的条款，保险人与投保人、被保险人或受益人有争议时，人民法院或仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
（五）《合同法》中的规定。
1999年3月11日通过，10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》第39条、40条、41条对格式合同的订立效力及其解释做了具体规定。
（六）我国民法中对于订立合同的基本精神与原则也在一定程度上起着对格式合同的规范作用。
（3）我国关于格式合同无效与免责条款的规定
我国《合同法》规定了下列合同为无效的合同。
①、一方以欺诈、胁迫的手段订立格式条款，损害国家利益的。
②、恶意串通，损害国家、集体或第三者利益的。
③、以合法形式掩盖非法目的的。
④、损害社会公共利益。不得损害社会公共利益，这是订立格式条款的基本原则之一。
⑤、违反法律、行政法规中的强制性规定的。
免责条款是当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款，免责条款必须经提请注意或说明才产生免责的效力，提请注意是指提请对方对免责条款的充分注意，也就是说在合同中被醒目的展示，这些已存在的合理的提请注意已经给予了对方的话，那么免责条款便成了合同的组成部分。
合理的提请注意是否已经给出，要取决于合同的性质，提请注意的程度，提请注意的时间等。此外，如果对方要求对免责条款做出说明，提供格式条款一方必须按照要求给予说明，拒绝说明的，同样免责条款不产生效力。
另外，合同中的下列免责条款无效：
（1）造成对方人身伤害的。
（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
（3）《合同法》还规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
（3）外国针对格式合同的立法
从世界各国的立法来看，各国在利用立法手段规制格式合同时重要采用以下几种模式。
第一、直接在民法中予以规定。
在民法典中列举“黑色条款清单”将格式合同中能出现的各种有害条款分别列出并明文禁止其应用，否则合同既为失效，典型代表是意大利民法典。
第二、采用民法修正案的方式对其进行规制，
价格合同篇3
目前工程项目承包合同按照不同的计价方法划分,主要类型有固定价格合同、可调合同价格合同和成本加酬金合同。不同的合同类型有不同的特点,不同的特点对工程造价确定与控制的影响也不相同。为了做好工程造价工作,我们需要在开展工程造价工作的时候认真研读合同的各个条款,尤其是有关合同价格的条款需要仔细研读,并针对不同的合同价格类型拟定工程造价工作的侧重点,且将之在工程造价工作中落到实处。下面首先从合同价格的类型及其特点进行论述,再谈谈怎样针对不同的合同价格类型合理安排工程造价工作的侧重点。
一、工程项目合同价格类型
目前的工程项目合同价格类型概括起来主要有固定价格合同、可调合同价格合同和成本加酬金合同三种大类型。
1、固定价格合同
固定价格合同是指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。双方需在专用条款内约定合同价款包含的风险范围、风险费用的计算方法以及承包风险范围以外的合同价款调整方法。根据价格的内容不同,固定价格合同又分为固定单价合同和固定总价合同。
(1)固定单价合同
固定单价合同。这也是经常采用的合同形式。一般是在设计或其他建设条件(如地质条件)还不太明确、工期紧的情况下,在工程施工过程中可能会调整工程量,但是工程技术比较成熟、工期较短时可以采用固定单价合同。这种合同类型在工程结算时,根据实际完成的工程量和合同约定的固定单价进行结算,在工程全部完成时以竣工图的工程量和合同约定的固定单价最终结算工程总价款。
(2)固定总价合同
有些工程项目的图纸设计详细、工程所处的地质条件、社会条件、政策条件、技术条件等都较好,工程的工期较短、规模不大,这种情况下,往往会采用固定总价合同。即合同的价格计算是以图纸及相关规定、规范为基础,工程任务和内容明确,业主的要求和条件清楚,合同总价一次包死,在工程结算的时候按照双方签订的合同价格进行。即不再因为环境的变化和工程量的增减而变化的合同。在这类合同中,承包商承担了全部的工作量和价格的风险。当然承包商根据自身所承担的风险,在合同价格报价的时候应对项目未来的风险给予充分的考虑。
2、可调价格合同
可调价格合同是以图纸及规定、规范为基础,按照时价进行计算,得到包括全部工程任务和内容的暂定合同价格。
(1)可调单价合同
可调单价合同,一般是在合同中签订的单价,根据合同约定的单价调整的条款,如在工程实施过程中物价发生变化的幅度超过合同约定的幅度、政策调整、不可抗力事件出现等情况下可作调整。有的工程项目在招标或签约时,因某些不确定因素而在合同中暂定某些分部分项工程的单价,在工程结算时,再根据实际情况和合同约定合同单价进行调整,确定实际结算单价。
(2)可调总价合同
有些工程项目因受建设的露天环境、周期长、规模大等因素影响较大时,为了合理分配工程建设的风险、鼓励承包商的建设积极性,采用可调总价合同的形式。合同价格是以图纸及相关规定、规范为基础计算,按照市场价格进行计算,得到暂定合同价格。在项目建设过程中进行工程结算时,由于通货膨胀、设计变更、工程量变化和其他工程条件变化所引起的费用变化等原因导致所使用的工、料成本变化时,可以按照合同约定对合同总价格进行相应的调整。
3、成本加酬金合同
面对有些需要立即开展的项目、新型的工程项目或者风险很大的项目,当采用单价合同或者总价合同无法吸引承包商进行承包时,这个时候就可以采用成本加酬金的合同形式以吸引承包商承揽工程项目。这种合同形式是由业主向承包单位支付工程项目的实际成本,并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。这类合同中,业主承担项目实际发生的一切费用,因此也就承担了项目的全部风险。但是承包单位由于无风险,其报酬也就较低了。这类合同的缺点是业主对工程造价不易控制,承包上也就往往不注意降低项目的成本。
二、面对不同的合同价格形式工程造价工作的侧重点
1、固定价格合同的工程造价工作的侧重点
面对固定价格合同,无论是固定单价还是固定总价,价格存在着固定性的特点。但是固定单价和固定总价因为存在固定范围存在差异,我们分开进行论述。固定单价合同主要强调单价固定,结算时工程量是实报实销,所以无论是甲方还是乙方的工程造价工作对单价的控制应该放在造价工作的第一位。对于固定总价合同来说,由于总价是由单价和工程量的乘积得到的,所以不仅要把项目的单价控制好,项目的工程量同样要控制好,而且对于项目未来的风险也要给予充分的考虑,否则很保证在固定总价的前提下实现项目的建设效益。
2、可调价格合同的工程造价造价工作的侧重点
可调价格合同因为价格的可调性特点,相对于固定价格合同来说,合同通过可调价格将甲方和乙方的风险给予了相对合理的分担,无论是甲方还是乙方的造价工作的在价格方面的压力要小一些。不过为了实现工程项目的建设效益,甲乙双方对工程成本的控制应放在造价工作的首位。甲方要加强工程项目设计变更、现场签证等方面的管理,乙方则要加强人工、材料、机械等的合理安排,做到人工不窝工、材料不浪费、施工机械合理利用。
价格合同篇4
中图分类号：d923.6 文献标志码：a 文章编号：1002-2589（2013）29-0131-03
一、cisg中有关价格条款缺失对合同成立影响的规定
谈到价格条款缺失对合同成立的影响这一问题，不得不提及1992年的美国prattand whitney公司（以下简称美国公司）诉匈牙利malev航空公司（以下简称匈牙利公司）案。
该案中，原告美国公司是一家飞机发动机的生产商，与被告匈牙利公司就飞机发动机购买进行谈判，拟向对方提供其客机所需的驱动装置和驱动系统。美国公司向匈牙利公司发出了两份可供选择的报价要约，美国公司仅在要约中提供了三种型号的飞机发动机的报价，但未提供其他部件的报价，在该要约有效期的最后一天，被告匈牙利公司以传真方式告知原告美国公司其选定的某型号的发动机且表示期待进一步的合作，几个月之后被告又告知原告其不再购买原告的产品。双方就该合同是否成立产生了争议，争议的焦点在于原告美国公司在该要约中有关产品的报价是否符合cisg中第14条有关合同“确定性”的要求，并将其诉至匈牙利的布达佩斯法院。本案初审法院认为，在该要约中原告美国公司关于价格的规定尽管不是非常全面，但是也能够满足cisg第14条关于“确定性”的要求，因此该合同成立，至于缺失的价格条款可以依据cisg的第55条进行确定。二审法院则认为该要约中原告美国公司提供的关于价格的内容并不确定且被告匈牙利公司选定的发动机价格缺乏可供参考的市场价，因而不能依据第55条进行确定，该合同不成立。
本案的关键就是合同成立与否，而其中的争议问题是双方当事人是否约定了货物的价格或者确定货物价格的方法，从而折射出公约第14条与第55条存在的“冲突”。
本文将就公约第14条与第55条是否存在矛盾进行详细的分析论证，并对英美法系和大陆法系中关于价格缺失条款对和合同成立的影响进行论述，进而将中国《合同法》和cisg进行比较，全面阐述价格缺失条款是否影响合同的成立。
（一）cisg第14条与第55条在适用上存在的“问题”
公约第14条第1款规定：“一个建议如果写明货物且明示或暗示地规定了数量和价格或者规定了如何确定数量和价格，即被认为是十分确定的。”由要约该条款可以得出——内容的“确定性”必须包含货物、数量和价格三个要素。但是，公约第55条规定：“如果一个合同已经有效成立，但是没有明示或暗示地规定价格或者规定如何确定价格，如果没有任何相反的表示，则应视为双方当事人已经默示地引用了订立该合同时此类货物在类似贸易情况下进行销售的通常价格。”也就是在合同中没有规定价格或价格确定方式的情形下可以以推定价格的方式促成合同的成立。
那么，该如何解释这两个条文的含义，理论界形成了两个相对立的观点：一种观点认为第14条第1款应该单独解释；另一种观点认为该条款应该与第55条联系起来进行解释。
1.两条款应该单独解释
以farnsworth教授为代表的一派主张第14条第1款应该进行单独解释，它与第55条是相互对立的，第55条只能在特定情况下使用。根据第14条，没有价格的规定，合同本身就不成立；而第55条又未解决“开口价”（又称“活价”，表示留待双方当事人以后协商定价、默示引用交易习惯和惯例来定价等虽为确定价格但却存在价格确定方法的“相对”开口价和根本不予提及的“绝对”开口价，与价格明确的“固定价”相对应）问题，即只有合同有效成立才可以依据第55条来进行价格补充，依据cisg第92条的规定，允许公约的缔约国对其第二部分做出保留，但要受到第三部分的约束，第55条即属于公约的第三部分，它仅仅适用于做出上述保留的公约缔约国的当事人之间订立的合同；而对于一个欠缺价格条款的合同则要由公约各缔约国的国内法进行判定。如果合同有效成立，则再适用第55条来进行进一步
价格确定，反之，对于一个未做出上述保留的公约缔约国来说，第14条第1款在某种意义上已经阻止了第55条的进一步适用。
2.两条款是互相联系的
以honnold教授为代表的另一派则与farnsworth教授持完全相反的观点，他们主张将第14条和第55条联系起来理解。他们认为将公约的第二部分与第三部分进行割裂违背了公约第7条规定的“统一适用”的宗旨，对第二部分条款的解释必须要与第三部分的条款相联系。许多公约缔约国的国内法与cisg第55条都对合同已经有效成立但是欠缺价格条款的情形规定了具体的定价机制，即对“绝对开口价”问题提供了解决方法。此外，第14条对于要约的三要素——货物、数量和价格提供的建议是“确定的”，但是并未指明缺少其中一个要素合同就完全不成立。与此同时，公约恰恰是通过其第55条作为补救措施来表明即使是没有明示或暗示地对价格进行规定或者对确定价格的方法进行规定的贸易合同也是可以有效成立的。综上，可以认为公约第14条并不应当解释为货物、数量和价格是一项要约所必须具备的三要素。
（二）公约第14条与第55条并不存在矛盾
1.从条文的字面含义看——价格条款不是合同成立的必要条件
第14条第1款表述的是：“一个建议如果写明货物且明示或暗示地规定了数量和价格或者规定了如何确定数量和价格，即被认为是十分确定的。”单纯从该条款的字面含义上理解，第14条对价格的要求是充分条件，而不是必要条件，有了货物、数量和价格要素该要约就被认为是明确的，合同就成立；而不能认为欠缺货物、数量和价格的任一要素合同就不能成立。因此第14条并没有排除无价合同成立的可能性，并不与公约第55条相矛盾。 2.从公约的立法目的和公约的宗旨看——两条款应联系起来解释
cisg制定的目的是为了促进而不是阻碍国际贸易的发展。因此对公约的解释也应当顺应国际经济贸易的蓬勃发展，尽可能地促进当事人之间订立的贸易合同的成立。只要是当事人有达成协议的合意，就不应再以传统的“三要素”理论来限制合同的成立。cisg的引言中应当“有助于减少国际贸易中的法律障碍”同样表明了公约制定的初衷是希望能够为个缔约国的商人提供统一的贸易规范，消除由于各国法律制度差异而给国际贸易带来的负面影响而如果存在两个完全对立的条款，公约就失去统一规范的意义了。另外，cisg第7条第1款规定了公约的目的与宗旨：“在解释本公约时，应考虑到本公约的国际性质和促进其适用的统一以及在国际贸易上遵守诚信的需要。”将第14条第1款单独进行解释，与第55条对立起来，很显然是违背公约的目的和宗旨的。因此，公约第14条和第55条的规定并不存在适用上的冲突问题，国家贸易买卖合同中价格条款的缺失并不影响合同的有效成立。
二、各国国内立法关于价格条款缺失对合同成立的影响的规定
（一）英美法系的规定
英美法系国家的特点是经济比较发达且经济市场的自由度较高，在有关合同成立的条件上也采取的是较为宽松的政策——不将价格条款视为合同成立的必要条件，即允许当事人之间先订立合同，然后再确定价格。
《美国统一商法典》中明确规定：“如果当事人之间确实有订立合同的意图，那么即使当事人之间未对价格进行确定，合同也可以成立。合同的价格为交货时的合理价格。”由此可见在价格是否必须确定的问题上，《美国统一商法典》秉承了促进贸易的政策，持宽松态度。
英国普通法中最初对要约的内容——特别是价格的确定性有着极其严格的要求，如果价格未被确定，合同便不能成立。然而，随着国际经济贸易的不断发展，为了对当事人提供方便，英国普通法在价格确定性这一问题上的态度逐渐放宽，1979年修订的《英国货物买卖法》中对价格缺失的规定：“如果合同的价金未按照上述第1款的规定加以确定，则买方应当支付卖方合理的价金。”至此英国在价格条款缺失对合同成立的影响上的立场与美国基本相同。
（二）大陆法系的规定
相对于英美法系的国家，大陆法系的国家因受成文法体系的影响而尊崇严谨的法律思维和逻辑推理，大陆法系国家对价格缺失对合同成立的影响这一问题上的态度则稍显保守，合同成立的要求标准也较为严苛。
《法国民法典》第1583条规定：“在买卖契约中，只有双方当事人就标的物以及标的物的价金相互同意时……买卖契约才告成立。如
果当事人双方未就标的物的价金达成合意就不构成要约，合同就不能成立。”但法国1995年著名的“alcatel”案却表明在某些情况下未定价并不影响合同的成立。
《德国民法典》第315条规定：“如果合同双方当事人的一方指定的价金不公平或者是制定延迟，则应由法院做出判决进行指定。”这一规定表明如果合同中的价格条款缺失，合同当事人可以将买卖合同的价款留待买卖双方一方当事人或第三方进行确定，但必须在合同中表明有这样的意图。
纵观英美法系国家和大陆法系国家的规定，对于价格条款缺失对贸易合同成立的影响的整体发展趋势是持越来越宽松的立场，目前，大多数国家的国内法已经将价格必须确定的要求取消，合同当事人既可以在合同中对价格进行明确，也可以仅约定定价的方法，还可以不约定价格，而根据法律的规定来定价。
三、中国《合同法》有关价格条款对合同成立的影响的规定
（一）我国对价格条款重要性的立法演进过程
我国国内法对于价格条款缺失对买卖合同成立的影响也像其他大陆法系国家一样经历了从严格到逐渐宽松的转变过程：在1981年的《经济合同法》中的第12条就规定了价款是经济合同中应当具备的基本条款之一；1986年的《民法通则》有所宽松，第88条第4款规定：“在买卖合同中，如果当事人对合同的价款未进行明确约定则按国家定价履行合同，如果没有国家定价则参考市场价格或者是同类物品的价格履行合同”；而1999年的《合同法》则将价款作为买卖合同成立的必要条款彻底抛弃，规定“如果买卖合同中没有对价款进行明确的约定，则适用本法第61条和第62条的规定对价格进行明确。”
（二）中国《合同法》关于价格条款的具体规定
中国《合同法》关于价格条款的具体规定主要体现在《合同法》第14条、第61条和第62条中。第14条概括规定了要约成立的要件：一是内容要具体确定；二是经受要约人承诺，要约人即受约束。第61条规定了价格条款缺失或者是约定不明确，双方当事人可以进行协议补充，不能达成补充协议的，则按照合同有关条款或交易习惯确定，仍不能确定的，则适用第62条第2款规定的方法进行确定，即依次按照政府定价或政府指导价及合同履行时的市场价来确定合同的价款。
《合同法》第14条虽然将“内容具体确定”作为要约的有效条件之一，但却没有对其中“内容确定性”的构成要素作最低限度的规定，第12条规定的“合同内容”，仅是泛泛列举而已，也并不具有限定性的功能。第61条和第62条第2款的内容实质上与公约第55条起相同的作用：首先都为自身的适用设置了前提条件即合同已经有效订立；其次都设置了合同“开口价”的价格确定机制即未明确价格或确定价格方法的，合同双方当事人可以进行协议补充；不能达成补充协议的，按合同有关条款或交易习惯确定；仍不能确定的，依次按照政府定价或政府指导价及合同履行时的市场价来确定合同的价款。
中国《合同法》第61条和第62条不仅包括合同“开口价”的价格确定机制，还对质量、履行的地点、期限、方式、费用承担等其他合同内容缺失规定了相应的补救措施。也就是说，“合同已经有效订立”是价格缺失与上述合同内容缺失的补救措施的前提条件。对比cisg与中国的《合同法》来看，在cisg中，价格缺失的补救措施与合同其他内容的补救措施分别规定在不同的条款之中：价格条款的补救措施规定在公约第55条之中；履行地点、期限、方式等其他内容缺失的补救措施分别规定在公约第31、33、57和58条等条款之中。且“合同已经有效订立”仅是第55条即价格条款缺失的补救措施的适用前提，而非其他内容缺失的补救措施的适用前提。
四、结语
国际贸易实践中，价格条款缺失的合同早已存在。随着近几十年来国际贸易的蓬勃发展，越来越多的国际货物贸易合同已经认可“绝对开口价”条款，即先确立合同的成立再协议合同价款与支付的问题，这已成为不争的事实。实践往往是理念的反映：对无价合同成立的认可不仅仅是体现了对合同自由原则的更加尊重，同时也体现出对诚实信用原则有了更为合理的补价机制的保障措施。价格缺失的贸易合同不但不会导致不公、损害对方的信赖利益，而且还有利于促成原来达成的协议，提高了贸易市场的交易效率，在国际贸易合同中开口价条款的不断增多是经济全球化以及国际贸易不断发展的结果之一。在这种贸易实践的背
景下，契约自由、促进交易和注重效率的理念同样得到相当程度的强化和发展。合同成立的要求逐渐宽松，允许价格缺失可以说是这一趋势的重要表现之一。
参考文献：
[1]李巍.联合国国际货物销售合同公约评释[m].北京：法律出版社，2002.
价格合同篇5
中图分类号： D923.6 文献标识码： A 文章编号：
在大部分国际土木工程合同中，合同期一般长达3至5年，在这期间由于项目所在国汇率以及材料价格的波动，合同规定单价无法随时间与市场价格保持一致，承包商和业主都会面对极大的项目风险，因此FIDIC合同条款中所规定的价格调整成为承包商和业主规避此类风险的主要手段之一。
在FIDIC合同条款1987年第四版中第70.1条规定，“随着劳务和（或）材料或影响工程施工成本的任何其他事项的价格涨落而引起的款额增减，应该根据本合同条款第二部分规定加到合同价格上或从合同价格中扣除。”而一般在特殊条款中则详细的列出了价格调差的方式、公式、指数来源以及权重的规定。
但是，任何合同规定都有一定的局限性。业主在制定调差规则的同时，也会在特殊条款中添加一些附加条款加以限制，使价格调整对业主更有利。因此，在投标阶段以及施工阶段，从承包商的角度来看，选择最优的调差权重、调差指数来源和施工阶段正确运用价格调整公式，对承包商规避价格风险以及创造更大的利润空间有着深远的影响。
下面笔者结合在埃塞俄比亚所经历的一些采用FIDIC合同的公路建设项目，对价格调整的应用以及注意事项做了一些简单的总结。
投标阶段的各项指数来源的选择
指数来源的选择
在埃塞FIDIC合同公路建设项目中，所规定的可调差指数有劳动力（分为外国劳动力指数或当地劳动力指数）、柴油、钢筋、沥青、水泥、机械设备等。在埃塞业主(埃塞国家公路局)一般在特殊条款中规定指数来源应该与承包商材料采购来源一致，但是由于业主对此方面目前监管不是很严，因此在选择指数来源的时候很有必要做文章。
在选取指数来源的时候，如果有当地公司可以提供价格指数并且业主接受的话，最好是选择当地公司提供的价格指数来源。因为这些价格指数最能反应市场价格的变化情况，而且一般来说价格一旦涨上去就很难降回来，是在进行价格调整的时候是风险最小的。另一方面，如果承包商与提供指数的公司有长期合作关系的话，对于施工过程中索要价格指数会起到积极的帮助作用。
如果没有当地公司提供的价格指数，就需要选取至少三个指数来源。这些指数经过指数来源国货币与结算货币的换算后，通过分析前三至五年的指数变化情况，预测后三年的指数走向，选取最优指数来源。一般来讲，最优指数来源是指基期时间指数处于价格变化曲线谷底且变化幅度最大的指数来源，基期时间指数处于价格变化曲线顶峰的时候，选取变化幅度最小的指数来源。另一种情况是多个指数来源的曲线幅度大致相似，但是有些指数反应市场情况略微滞后，这时候选取基期时间价格相对较低的指数来源。
下问结合笔者在埃塞的投标经历逐项进行分析：
劳动力：一般较为发达的国家或地区都有官方提供的平均劳动力价格指数，例如美国、澳大利亚、新加坡、中国及中国香港。埃塞俄比亚也有官方的劳动力价格统计，但是由于1、合同特殊条款中规定不对本地劳动力调差；2、埃塞统计部门公布的劳动力指数一年公布一次，严重滞后，不利于调差；因此不采用该指数来源。近几年笔者在埃塞投标采用的都是中国经济景气监测中心公布的指数，主要原因有：1、人民币相对于其他货币持续升值；2、中国劳动力指数近几年以平均25%左右的涨幅持续增长，而且未来几年还有较大可能持续增长。
柴油：由于可以从埃塞当地公司NOC获得柴油价格指数并且业主也承认该指数，因此笔者在埃塞近几年都采用该指数。
钢筋：虽然笔者所经历项目用到的大部分钢筋是从中国进口，但是投标阶段价格指数来源仍是采用当地一些公司的价格，原因同劳动力指数中提到的。
沥青：笔者在埃塞投标的项目基本都是采用当地公司NOC提供的价格指数，但是在选用此指数来源时有几点需要注意：1、如果项目是完全本币项目的话最优是选择当地公司指数，而且业主不会有任何异议；2、当项目是部分外币支付的话，投标阶段业主会要求提交价格分解以确定外汇比例，由于埃塞对外汇限制非常严格，高外汇比例对承包商规避汇率风险非常重要，另外路面部分占整个项目很大权重，因此这时候对于指数来源的选择很重要。这是一个需要取舍的过程，用当地公司的指数来源，必定要降低外汇比例，而采用其他国家官方公布指数来源，又达不到理想的调差效果，因此需要考虑对外币的需求程度以及其他项目的实际情况来综合考虑；3、当一旦确定采用其他国家指数来源时，业主一般不会接受其他国家的公司提供指数，只接受官方公布指数，而目前笔者所掌握的该项官方指数来源有加利福尼亚指数、新加坡指数、香港指数、澳大利亚指数以及中国经济景气监测中心公布的指数，在这些指数当众，中国指数浮动最为平缓，加利福尼亚指数变化最为频繁，新加坡指数、香港指数、澳大利亚指数在考虑汇率后涨幅跌幅基本一致，因此，如果在加利福尼亚指数处于最低谷的时候可考虑加利福尼亚指数，否则按照上文提到的方法在新加坡、香港、澳大利亚指数中选择其一。
水泥：由于在埃塞项目的水泥采购都是选取就近的水泥厂家，可供选择不多，因此一般都是选择当地水泥厂提供的价格指数。
机械设备：目前就笔者所掌握的价格指数来源中，机械设备这一项基本都是没有涨幅，甚至有些指数来源的价格都有轻微跌落，而且埃塞目前没有一家公司可以提供可供调差的价格指数，因此笔者都是选择都是中国经济景气监测中心公布的指数。
各项指数权重的选择
投标的时候，一般情况下业主都会在标书中限定各项指数的权重范围，其中包括不可调差部分。在权重的选择中需要注意的地方不多，只需要遵循一个原则，将测算涨幅最大可能的调差项在规定范围内最大化，将测算涨幅最小可能的调差项在规定范围内最小化。
例如，以埃塞俄比亚为例，柴油价格持续上涨，且分析前五年涨幅为最大，放在第一位考虑；水泥价格虽然有涨幅，但是在埃塞持续通货膨胀的情况下出现价格回落，放在最后一位考虑。机械设备在考虑人民币对埃塞货币的汇率变化情况后，根据外汇比例大小情况，综合考虑后与其他剩余调差项目进行比较。
项目实施过程中调差公式的应用
在埃塞大多数项目合同中调差公式规定为，有些是整体调差，有些是按章调差，但是这些都只需要按照公式进行计算，需要注意的是每个调差项的汇率调整。
在埃塞俄比亚，国家公路局所属项目一般在特殊条款中对于价格调差的汇率调整的规定是：“当合同支付货币国家与指数来源国不一致时，调差中需要套用Zo/Zn对调差系数进行汇率调整，Zo为支付货币兑指数来源国货币的基期汇率，Zn为现行汇率”。
汇率调整的目的是反应汇率对进口材料在施工所在国价格的实际影响。当项目为单一货币项目时，只需要考虑一种汇率，并不复杂；当项目为两种以上的支付货币项目时，考虑因素增多，也相对复杂一些，工程师进行验工的时候可能会有一些漏洞出现，抓住这些漏洞，会加大项目验工数额，增加项目盈利。
以笔者经历过的一个项目为例，该项目规定本币部分为47.2%，外币部分为52.8%。工程师在核对验工对本币部分的调差时，正确套用汇率调整Zo/Zn，对其他国家指数来源进行调整，本币部分调差效果得到充分体现；但是当对外币部分进行调整时，按照合同规定，由于一些指数是采用的当地公司指数，而支付货币是美元，理应对该类指数进行Zo/Zn的汇率调整，由于工程师疏忽，并没有进行汇率调整，而且当地货币对于美元是持续贬值的，而美元部分又是按照基期固定汇率折算，因此调差效果被扩大。此时在工程师自己发现问题前，承包商最好保持沉默；但是情况一旦调转，当本地货币对美元是持续升值时，承包商又会因为调差蒙受损失，这时承包商应及早提出错误进行纠正，以保证验工金额不会缩水。
一些特殊情况
笔者在埃塞曾经历到一些比较特殊的情况，有一些合同中业主会设置调差上限，一般为总合同额的百分之多少，间接的将价格上涨风险转嫁到承包商身上，此时承包商在投标中应考虑的是：
分析未来三至五年的价格上涨趋势，该上限能否满足实际价格上涨程度；
报价的时候将额外的价格风险考虑到投标单价中；
当合同允许外币支付时，能否通过提高外汇比例以降低承包商所承担的价格风险。
而在施工过程中，如果调差总额已经超出合同规定，当由于变更或者其他业主原因导致项目顺延时，则可以抓住机会以承包商投标阶段并未考虑工期延长后的价格上涨风险为由向业主索赔，争取在原始合同期后突破上限进行调差。
结束语
以上为笔者在埃塞从事相关公路项目合同工作时总结的部分关于FIDIC中价格调差应用的经验,经过实践与应用，最终为一些项目创造了良好的效益，但是由于笔者只是以某一个国家的项目作为案例进行分析比较，因此所列观点也有一定的局限性，关于价格调差的应用，还需要进一步的研究与探讨，进行更加全面、客观的总结。
参考文献：
FIDIC合同条件(1)《土木工程施工合同条件》（1987年第4版，1992年修订版）（红皮书）
价格合同篇6
Abstract: this paper introduces the engineering bidding price control and contract management, this paper discusses the bidding phase project price effective control, analyzes the contract management in the bidding price controls in the role.
Keywords: project bidding, price control, contract management
中图分类号：TU723.2文献标识码：A文章编号：
一、工程招标投标与合同管理的关系
建设工程招标投标的过程是施工合同谈判和签订的前提条件，双方当事人提出签约条款和接受合约提议的协商过程，双方签订合同也必须依照招投标相关条款，二者相辅相成。工程招标投标的过程是交易行为的过程，在这过程中，双方还没有建立依托法律的交易关系，这个关系只受有关招标投标法规的调整和约束。只有定标后，发承包双方签订了施工合同，这种交易行为才通过合同这种具有法律效应的文本正式确定下来，双方的权利义务关系才受到法律的保护和约束。从招标投标的跟踪管理的角度看，也只有通过监督检查双方对施工合同条款的履行情况来体现。建设部制订的建设工程施工招标文件范本及建设工程施工合同文本中看，招标文件包含合同主要条款，而组成合同的主要文件同样包括招标文件，两者互为依托和保证不可分割。二、工程招投标价格的有效控制
工程投标对于潜在承包人来说存在着风险，承包人从决定响应招标文件风险就产生了。在投标文件编制和工程建设过程中也伴随有风险，因此，招投标工程发承包人必须做好风险预测和风险应对，而工程投标价格的有效控制显得尤为重要。
1.开展财务决策。财务决策是企业的生产经营的一个重要组成部分，是从财务角度对企业经营决策方案的评价和选择。在国际工程投标报价中，要想工程中标并盈利必须有适应市场经济体制的财务管理体制相引导。财务决策的主要任务就是提供企业资金动态信息，密切关注市场变化，对工程建造过程中的动态成本控制做出前瞻性预测分析，为企业适宜有效的投标报价提供决策依据。
传统的会计计账式、事后管理思想模式，使得现行的概预算制度只重视承包工程的建筑安装工程费用管理，而忽视整个项目全过程建设的成本管理，不重视总体资源效能的优化配置，没能把现代化管理思想即先预测后控制的思想和方法纳入到体系内。事后核算式的概预算管理制度不能防止和杜绝决策和设计阶段的失误、漏洞和重大质量安全事故，也不能避免和解决材料设备采购保管过程中的质量、安全及库存失当等带来的问题。同时，概预算管理离不开定额，发承包双方都以定额为基础开展工作，相互沟通协调以此为衡量尺度，建设造价管理部门、审计单位和仲裁机构也都以定额作为评判的准绳，这是一种静态的投资控制。
招投标计价与概预算管理不同，工程招投标计价事先就要综合考虑到企业内外部环境的因素，考虑到人工、材料、施工机械台班等市场价格的波动因素，了解工程的地理条件和施工范围，了解项目运行的全过程、项目的组织架构、质量管理、资源管理、合同管理。然后研究台班折旧费、模板周转费、施工技术和安全措施费、临时设施的摊销、风险预测评估分析等。再与采用的施工方案、标准规范、选用的施工机械、工程价款的支付方式等相结合对投标工程进行施工预算和潜在的风险分析，做出投标决策，这是一种微观管理。
2.根据工程实际情况采用有利的合同模式。在市场经济条件下，工程招投标不仅仅是一个定价的问题，还要把设计文件、合同条款、质量技术要求、文本管理和招投标文件都结合起来。不仅要报价准确，还需要具有市场竞争力和保证公司的盈利模式。工程招投标工作完成后，通过招投标所形成的工程造价，要通过合同价格的形式确定下来。通过合同有效管理和履行实现对招投标价格的有效控制。
工程合同价与工程款支付方式是工程合同的核心条款之一，在合同谈判、签定、执行、管理过程中处于重要地位。因此招投标工程合同价确定下来以后，可以改变过去重进度和质量控制、轻成本控制的思想。对于当年开工，当年竣工的短期工程，宜采用固定总价合同，价格从头到尾一次包死。施工企业工程部和物资供应部门可以按各自的分管范围实行控制和监督。对于跨年度的较大工程，边设计边施工的工程，工程量不能准确计量的工程，可以采用固定单价合同。而对于价格变化趋势不清楚，设计文件模糊不清的不能一次包死的工程，可以依照国际惯例，有所包死，有所不定，在执行中灵活运用各种模式。我们也可以在合同中规定价格调整范围以及价格调整方式方法，以规避不确定因素带来的风险。
3.实行限额设计。对于一个工程来说，在其投资建设阶段，涉及到设计、物资采购和施工管理三个方面。工程投资效益的好坏，工程造价的高低，建设工程的优劣起决定作用的是方案选择和图纸设计。工程质量、建设周期、项目功能、项目寿命和项目投资回报率等都在设计阶段以技术管理和投资费用的形式体现出来。目前的概预算管理往往只重视施工阶段的造价管理，而忽视设计阶段和物资采购阶段的造价影响。在工程招投标机制下，工程设计工作的特点是技术决定经济、经济制约技术，因此要做好工程招投标价格的有效控制必须实行限额设计，即实现对设计规模、设计方案、设计标准、设计深度、工程数量与投资额等全方位的有效控制。
4.改进物资采购管理制度。在市场经济条件下，无论是发包人还是承包人物资采购，都要按招投标文件或工程施工合同中明确规定的品牌、规格型号、质量标准、数量等进行采购，努力降低设备材料成本。采购时要货比三家，采购价不能高于预算价、成本价；另外还要建立和完善内部采购审核管理制度，实行决策权、采购权、审核权三权分立，从内部杜绝浪费无序的状态，从而有效控制工程造价。
5.工程索赔。招投标工程的索赔有其独特的方式，是一种先算账后干活，算好账再干活或边算账边干活的动态控制方法。要求承包商具有较强的经营管理意识，从合同的缔结直至竣工验收和质保期满之前，始终以追求扩大经济效益为宗旨，在整个工程建设过程中获得能够用来支持其索赔成立或与索赔有关的证明文件和资料，在有效期内向发包人提出索赔意向并提交索赔文件和索赔款计算文件，从而定性定量的获取索赔金额。承包商要充分发挥主观能动性，抓住施工过程中每个细微环节争取索赔事项，把索赔当做提高经济效益的重要途径，在事件发生前就考虑应对措施，积极主动地研究利用和控制风险的策略。在索赔时效内，按照索赔程序，提供可靠的证据资料，提出索赔理由和索赔内容，编报索赔报告，计算出合理有效的索赔金额。
三、合同管理在招投标价格控制中的作用
1.招投标价格控制与合同管理相互依托互为臂膀。招投标价格控制要考虑对合同执行过程中可能的影响，合同管理也要考虑招投标价格中的因素，尽可能避免很多漏洞和不必要的麻烦。过去，由于我们对合同管理在招投标价格控制中的作用认识不足，招投标部门只管审查招标文件、标底、合同科只管审查合同的签订、履行，两者各自分割造成工作陷入被动。
2.合同审查的必要性。在我们建立合同正式签订前的审查制度之前，合同季检时发现不经审查的合同存在诸多问题，严重影响了建筑市场的秩序维护。由于签约行为的不规范，引发的合同违约现象比比皆是，给国家和企业带来不必要的浪费和损失。
3.正确处理招投标价格控制与合同管理的关系。在实际工作中不但管理部门要正确处理好二者互为依托相互映衬的关系，还要不失时机的对发承包人加大二者协调性的宣传力度。只有将两者密切结台起来，才有利于建筑市场的健康稳步发展。
参考文献：
【1】 陈正，涂群岚.建筑工程招投标与合同管理实务，2006
价格合同篇7
经甲乙双方协商一致，由甲方向乙方支付费用成为_________网站会员单位，乙方向甲方开通_________网站。乙方每日提供_________各大农副市场主要商品不低于_________条价格信息服务，及当日市场价格动态，农副产品价格分析研究信息，八个大栏和四个网员服务栏。
甲方入网后，每日可查询由_________网站提供的在线价格信息如下：（1）蔬菜市场价格；（2）水产品市场价格；（3）鲜肉市场价格；（4）禽蛋市场价格；（5）水果市场价格；（6）粮油市场价格；（7）辛香药膳，调料市场价格；（8）干果市场价格；（9）干海货市场价格；（10）冷冻品市场价格；（11）酒，饮料市场价格，共11大项的权力。其中（1）（2）（3）（4）为每日刷新，（5）为隔日刷新，（6）（7）（8）（9）为周内刷新，（10）（11）双周刷新。
甲方每日可以_________字以内的采购信息。
甲方免费享受乙方提供网上其它开放服务项目。
甲方向乙方支付的网员费用中不包含甲方浏览internet时所需电话费及isp费用。
信息服务以周年计算，从开通日起做为周年始。
二、乙方服务责任义务
乙方严格遵循国际信息咨询服务业行业准则，规范信息采集加工工作。努力使用户获得真实市场价格信息。乙方认真履行以下价格信息工作原则：（1）全面性（2）真实可靠性（3）系统连续性。（4）时效性。（每日12时之前刷新当日价格信息）
三、甲方责任义务
甲方不得以任何方式复制或尝试复制由_________网站提供的信息软件。
乙方向甲方提供的账号密码只提供给签约方（甲方）使用，甲方不得私自转让第三方使用。甲方应负责密码保密，如密码被盗，甲方应立即通知乙方，乙方将重新给甲方设置新密码。
乙方提供的信息，版权和知识产权全部由_________网站拥有，未经乙方书面授权同意，不得以任何形式复制，散布，出售，出版，广播，不能提供给第三者。
甲方对采购信息的真实性负责。
四、违约责任
当任何一方违反在本协议中应当遵守的条款时（以下简称违约方），守约一方（以下简称守约方）有权书面通知要求违约方停止其违约行为，同时守约方有权暂时停止履行其在本协议中相应的义务。因违约方的违约行为造成的损失由违约方承担，并赔偿守约方的经济损失。
五、不可抗力
不可抗力是指本协议双方不能预见并且不能自主克服的客观情况。
遭受不可抗力事件的一方可暂行终止履行本协议中应履行的义务直至不可抗力的影响消除为止，并且无需为此承担违约责任；但应尽最大努力克服该事件，以减轻其负面的影响。
六、争议的解决
如果双方就本协议内容或其执行发生争议双方应进行沟通和协商；协商未果时，任何一方均可向_________仲裁委员会提请仲裁。
本协议的订立，执行和解释及争议的解决均应适用中华人民共和国法律。
七、保密条款
任何一方对在合作过程中所获知的对方商业秘密，知识产权均负有保密，保护义务，未经对方的书面许可，任何一方不得将其泄露给转移第三方使用，否则应承担违约责任并赔偿损失。
在本协议终止后，各方仍需遵守本协议之保密条款，履行其所承诺的保密义务，直到对方同意解除此项义务。
八、费用支付及网络开通
加入_________网站的a级会员年服务费_________元，会员可享有精品价格信息。b级会员年服务费_________元，除精品价格统计分析信息外，网站所有信息开放。
甲，乙双方签署合同后，甲方可选择现金，支票，汇款，转帐方式支付信息服务费，乙方在收到甲方费用2个工作日内，为甲方配制密码开通网络，本合同生效。
选择入网级别_________。
九、本合同一式两份，有效期_________个月，有效期_________年_________月_________日始至_________年_________月_________日止。
本协议时间自乙方为甲方开户并通知甲方之日起计算。
十、协议的有效及终止
本协议有效期自双方签署之日算起，至双方协议终止服务为止；本协议经双方代表签字，并加盖单位印章后生效。
价格合同篇8
目前工程项目承包合同按照不同的计价方法划分，主要类型有固定价格合同、可调合同价格合同和成本加酬金合同。不同的合同类型有不同的特点，不同的特点对工程造价确定与控制的影响也不相同。为了做好工程造价工作，我们需要在开展工程造价工作的时候认真研读合同的各个条款，尤其是有关合同价格的条款需要仔细研读，并针对不同的合同价格类型拟定工程造价工作的侧重点，且将之在工程造价工作中落到实处。下面首先从合同价格的类型及其特点进行论述，再谈谈怎样针对不同的合同价格类型合理安排工程造价工作的侧重点。
一、工程项目合同价格类型
目前的工程项目合同价格类型概括起来主要有固定价格合同、可调合同价格合同和成本加酬金合同三种大类型。
1、固定价格合同
固定价格合同是指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。双方需在专用条款内约定合同价款包含的风险范围、风险费用的计算方法以及承包风险范围以外的合同价款调整方法。根据价格的内容不同，固定价格合同又分为固定单价合同和固定总价合同。
（1）固定单价合同
固定单价合同。这也是经常采用的合同形式。一般是在设计或其他建设条件（如地质条件）还不太明确、工期紧的情况下，在工程施工过程中可能会调整工程量，但是工程技术比较成熟、工期较短时可以采用固定单价合同。这种合同类型在工程结算时，根据实际完成的工程量和合同约定的固定单价进行结算，在工程全部完成时以竣工图的工程量和合同约定的固定单价最终结算工程总价款。
（2）固定总价合同
有些工程项目的图纸设计详细、工程所处的地质条件、社会条件、政策条件、技术条件等都较好，工程的工期较短、规模不大，这种情况下，往往会采用固定总价合同。即合同的价格计算是以图纸及相关规定、规范为基础，工程任务和内容明确，业主的要求和条件清楚，合同总价一次包死，在工程结算的时候按照双方签订的合同价格进行。即不再因为环境的变化和工程量的增减而变化的合同。在这类合同中，承包商承担了全部的工作量和价格的风险。当然承包商根据自身所承担的风险，在合同价格报价的时候应对项目未来的风险给予充分的考虑。
2、可调价格合同
可调价格合同是以图纸及规定、规范为基础，按照时价进行计算，得到包括全部工程任务和内容的暂定合同价格。
（1）可调单价合同
可调单价合同，一般是在合同中签订的单价，根据合同约定的单价调整的条款，如在工程实施过程中物价发生变化的幅度超过合同约定的幅度、政策调整、不可抗力事件出现等情况下可作调整。有的工程项目在招标或签约时，因某些不确定因素而在合同中暂定某些分部分项工程的单价，在工程结算时，再根据实际情况和合同约定合同单价进行调整，确定实际结算单价。
（2）可调总价合同
有些工程项目因受建设的露天环境、周期长、规模大等因素影响较大时，为了合理分配工程建设的风险、鼓励承包商的建设积极性，采用可调总价合同的形式。合同价格是以图纸及相关规定、规范为基础计算，按照市场价格进行计算，得到暂定合同价格。在项目建设过程中进行工程结算时，由于通货膨胀、设计变更、工程量变化和其他工程条件变化所引起的费用变化等原因导致所使用的工、料成本变化时，可以按照合同约定对合同总价格进行相应的调整。
3、成本加酬金合同
面对有些需要立即开展的项目、新型的工程项目或者风险很大的项目，当采用单价合同或者总价合同无法吸引承包商进行承包时，这个时候就可以采用成本加酬金的合同形式以吸引承包商承揽工程项目。这种合同形式是由业主向承包单位支付工程项目的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。这类合同中，业主承担项目实际发生的一切费用，因此也就承担了项目的全部风险。但是承包单位由于无风险，其报酬也就较低了。这类合同的缺点是业主对工程造价不易控制，承包上也就往往不注意降低项目的成本。
二、面对不同的合同价格形式工程造价工作的侧重点
1、固定价格合同的工程造价工作的侧重点
面对固定价格合同，无论是固定单价还是固定总价，价格存在着固定性的特点。但是固定单价和固定总价因为存在固定范围存在差异，我们分开进行论述。固定单价合同主要强调单价固定，结算时工程量是实报实销，所以无论是甲方还是乙方的工程造价工作对单价的控制应该放在造价工作的第一位。对于固定总价合同来说，由于总价是由单价和工程量的乘积得到的，所以不仅要把项目的单价控制好，项目的工程量同样要控制好，而且对于项目未来的风险也要给予充分的考虑，否则很保证在固定总价的前提下实现项目的建设效益。
2、可调价格合同的工程造价造价工作的侧重点
可调价格合同因为价格的可调性特点，相对于固定价格合同来说，合同通过可调价格将甲方和乙方的风险给予了相对合理的分担，无论是甲方还是乙方的造价工作的在价格方面的压力要小一些。不过为了实现工程项目的建设效益，甲乙双方对工程成本的控制应放在造价工作的首位。甲方要加强工程项目设计变更、现场签证等方面的管理，乙方则要加强人工、材料、机械等的合理安排，做到人工不窝工、材料不浪费、施工机械合理利用。
价格合同篇9
采用固定价格作价的涉外货物买卖合同关于固定价格的约定是否违反了法律对不可抗力和情事变更原则的规定？也就是说，采用固定价格作价的买卖双方在履行合同过程中发生了不可抗力或情事变更，为了不使合同的履行显失公平，能否援引不可抗力或情事变更原则的法律规定变更合同价格？本文将对此进行探析。此外，根据我国《合同法》的规定，涉外货物买卖合同所适用的法律由双方当事人约定，既可约定适用中国法律，也可约定适用其他国家的法律。本文讨论的涉外货物买卖合同以适用中国法律为前提。
一、固定价格作价方法的特点
所谓固定价格作价是指买卖双方在涉外货物买卖合同中，把货物价格明确约定在合同中，并约定事后不论发生什么情况（即使订约后市价有重大变化）均按合同确定的价格结算货款的作价方法。采用固定价格作价方法有三个特点:一是价格的确定性，合同标的物的价格在订立合同时就明确地约定在合同里，这使它区别于订约时不确定价格的暂不固定价格、暂定价格和滑动价格的作价方法；二是价格的不可变更性，订约后不论发生什么情况（即使订约后市价有重大变化）均按合同确定的价格结算货款，不允许变更合同的价格；三是价格不可变更的明示性，买卖双方必须在合同中明确约定订约后价格是不能变更的，如在合同中约定“合同成立后，不得提高价格”、“ 合同成立后，不得调整价格”等等。采用该作价方法，合同价格一经确定，双方就必须严格执行，任何一方都不得擅自更改原定价格，意味着买卖双方要承担从订约到交货付款时价格剧烈变动的风险。但是，上述“无论发生什么情况”是否包括不可抗力或情事变更？如果包括，合同关于固定价格的约定是否违反了法律对不可抗力和情事变更原则的规定？也就是说，采用固定价格作价的买卖双方在履行合同过程中发生了不可抗力或情事变更，为了不使合同的履行显失公平，能否援引不可抗力或情事变更原则的法律规定变更合同价格？
二、不可抗力和情事变更的法律特征
关于不可抗力的含义，各国解释不尽一致。我国法律认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。按《联合国国际货物销售合同公约》解释，是指非当事人所能控制，而且没有理由预期其在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同义务的障碍。据此，不可抗力是指在合同成立以后所发生的，不是由于当事人一方的故意或过失所造成的，对其发生以及造成的后果是当事人不能预见、不能控制、不能避免并不能克服的。
情事变更原则又称情势变更原则，是指在合同订立后，发生了当事人订约时不能预见的情况，导致订立合同的基础动摇或丧失，使合同的履行失去意义或者履行合同使当事人之间的利益重大失衡，继续维持合同原有效力有悖于诚实信用原则（显失公平）时，应当允许当事人终止或变更合同的一种合同法律制度。情事变更原则是诚实信用原则的具体运用，目的在于消除合同因情事变更所产生的不公平后果。该原则已经成为当代债法最重要的法律原则之一。
由于情事变更原则赋予法院自由裁量权，为了防止法官滥用情事变更，各国法律对情事变更原则的适用规定了严格的条件。第一，必须有情事变更的客观事实。这种客观事实是指合同订立时作为该合同赖以成立的基础的客观情况发生了异常变动。该变动既可以是经济情况的变化,也可以是非经济事实的变化,如国家经济政策进行了重大调整,货币严重贬值、价格大幅度上涨等。第二，情事变更必须发生在合同成立后履行终止前。第三，情事变更是订约时当事人不可预见的。这使它区别于正常的商业风险（如当事人在订约时应当遇见到的价格在合理幅度内的涨或跌）。第四，情事变更事实的出现不可归责于双方当事人。如国家经济政策的调整、全球性或区域性的经济危机或金融动荡等。第五，因情事变更使原合同的履行显失公平。不可抗力已构成履行不能，即“不能克服”，而情事变更发生后，原合同仍能履行，即“能克服”，只是如果继续按原合同规定履行义务,将会对当事人显失公平，从而会违背诚实信用原则。这是它区别于不可抗力的主要标准之一。如价格暴涨或暴跌（变动幅度是当事人订立合同时无法遇见到的）只是动摇了合同所依赖的基础，合同仍能够继续履行，只不过是履行代价过高。因此，价格发生剧烈变动（暴涨或暴跌）并非不可抗力，而属情势变更。第六，当事人要援用情事变更原则救济自身利益,主张变更或解除合同,必须请求法院做出裁判。可见，情事变更是当事人不能预见、不能控制、不能避免但能克服的客观情况。
三、当事人不能以发生不可抗力为由变更涉外货物买卖合同的固定价格
各国对不可抗力法律后果的规定均为强制性，当事人不能以约定的方式排除不可抗力法律后果的适用。但是，不可抗力引起的直接的法律后果是受不可抗力影响的一方可以部分或全部免除履约责任，而无需承担违约责任。所以不可抗力所导致的是部分或全部履约不能或不能按时履约，当事人只能要求解除合同或变更合同，并且变更合同也仅限于迟延履行或变更交货数量，而不会涉及变更价格问题。所以当采用固定作价时，如果买卖双方在订约后遭遇了不可抗力，当事人不能以不可抗力为理由请求变更合同价格，只能要求解除合同或迟延履行或变更交货数量。即固定价格的约定并不违反法律对不可抗力的规定。
四、当事人不能以发生情事变更为由变更涉外货物买卖合同的固定价格
1.我国法律对情事变更原则的规定。
(1)国内法的规定。我国虽然在司法判例中出现了关于情事变更原则的内容,但是在现行国内法中一直没有形成明确的法律规范。在学者们努力呼吁下，1993年开始制定的统一合同法草案中规定了情事变更原则。但是因为诸多原因在最后通过合同法时却删掉了此项原则。造成了情事变更原则在我国国内法中的缺位。在我国社会生活中存在着的大量的情事变更问题，只能寄希望于最高人民法院对现行《合同法》进行扩张性司法解释，以适用情势变更原则。事实上，目前我国国内合同纠纷审理过程中对情事变更原则的适用都会报请最高人民法院核准。
(2)我国加入的国际公约和国际条约的规定。
①我国于1988年1月加入的《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称公约）第79条规定：“当事人对不履行义务，不负责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。”长期以来，我国理论界许多人认为此规定是对情事变更原则的规定。但也有许多学者认为此规定是对不可抗力的规定。笔者同意后一种观点，因为“没有理由预期他在订立合同时能……克服它或它的后果”的规定是不可抗力的不能克服性，而这正是情事变更区别于不可抗力的主要标准之一。因此，《公约》第79条应属于不可抗力违约免责制度，并不是情事变更原则的依据。
②1994年由国际统一私法协会编撰、2004年做了大的修订的《国际商事合同通则》（以下简称《通则》）第6.2.1条～6.2.3条规定了艰难条款。根据《通则》第6.2.1条～6.2.3条的规定，如果履约使一方当事人变得负担加重，在艰难情形下该当事人可以向人民法院提出申请变更合同或解除合同。艰难情形（hardship）是指由于一方当事人履行成本增加，或由于一方当事人所获履约价值减少，而发生了根本改变合同双方均衡的事件，并且，该事件在订立合同后发生或为不利一方当事人所知；在订立合同时，不利一方当事人没有理由考虑到该事件；事件非受不利一方当事人所能控制，且事件的风险不由不利一方当事人承担。可见，《通则》所规定的艰难条款是情事变更原则在私法领域内的国际法渊源。
2.《国际商事合同通则》的适用
(1)我国是国际统一私法协会成员国，派员参与了《通则》的起草，并已批准加入《通则》。依据我国《民法通则》第142条的规定，我国应自觉遵守《通则》。根据《通则》的规定，双方当事人约定其合同由《通则》管辖时，应当适用《通则》；双方当事人约定其合同由“法律的一般原则”，“商人法”或类似法律管辖时，应当适用《通则》；双方当事人未选择任何法律管辖其合同时，应当适用《通则》；当适用法对发生的问题不能提供解决问题的有关规则时，《通则》可以提供解决问题的方法；《通则》可用于解释或补充国际统一法的文件。因此，《国际商事合同通则》既可以被称为示范法、统一规则，也可被称为国际惯例。从实用的角度看，一国在制定或修订合同法时可以把它作为示范法，参考、借鉴其条文；合同当事人可以选择它作为合同的准据法（适用法），作为解释合同、补充合同、处理合同纠纷的法律依据。此外，当合同的适用法律不足以解决合同纠纷所涉及的问题时，法院或仲裁庭可以把它的相关条文视为法律的一般原则或商人习惯法，作为解决问题的依据，起到对当事人的意思自治以及适用法律的补充作用。由于我国《合同法》和《公约》中都没有规定情势变更原则，因此在我国的涉外合同关系中，经常会适用《通则》中的情事变更原则解决问题。
(2)《通则》和《公约》一样，是任意性规范。根据《通则》的规定，除《通则》另有规定外，双方当事人可以排除适用《通则》，或部分排除或修改《通则》任何条款的效力。与此同时，大多数国家的法律都强调情事变更原则具有补充性，也就是说作为一种在当事人自由约定之外对合同关系进行干预的措施，情事变更原则的适用不能在本质上违背当事人的自由约定。也就是说，如果当事人已经对有关情况的发生及其处理方法做了明确约定，就不能适用情事变更原则得出相反或不同的结论。因此，在涉外货物买卖合同中采用固定价格方法作价时，当事人实际上已经用约定的方式排除了情事变更原则的适用。
综上所述，在适用中国法律的情况下，采用固定价格作价的涉外货物买卖合同在履行过程中，如遇不可抗力或情事变更，当事人均不能变更合同的价格。
参考文献:
价格合同篇10
采用固定价格作价的涉外货物买卖合同关于固定价格的约定是否违反了法律对不可抗力和情事变更原则的规定?也就是说,采用固定价格作价的买卖双方在履行合同过程中发生了不可抗力或情事变更,为了不使合同的履行显失公平,能否援引不可抗力或情事变更原则的法律规定变更合同价格?本文将对此进行探析。此外,根据我国《合同法》的规定,涉外货物买卖合同所适用的法律由双方当事人约定,既可约定适用中国法律,也可约定适用其他国家的法律。本文讨论的涉外货物买卖合同以适用中国法律为前提。
一、固定价格作价方法的特点
所谓固定价格作价是指买卖双方在涉外货物买卖合同中,把货物价格明确约定在合同中,并约定事后不论发生什么情况(即使订约后市价有重大变化)均按合同确定的价格结算货款的作价方法。采用固定价格作价方法有三个特点:一是价格的确定性,合同标的物的价格在订立合同时就明确地约定在合同里,这使它区别于订约时不确定价格的暂不固定价格、暂定价格和滑动价格的作价方法;二是价格的不可变更性,订约后不论发生什么情况(即使订约后市价有重大变化)均按合同确定的价格结算货款,不允许变更合同的价格;三是价格不可变更的明示性,买卖双方必须在合同中明确约定订约后价格是不能变更的,如在合同中约定“合同成立后,不得提高价格”、“ 合同成立后,不得调整价格”等等。采用该作价方法,合同价格一经确定,双方就必须严格执行,任何一方都不得擅自更改原定价格,意味着买卖双方要承担从订约到交货付款时价格剧烈变动的风险。但是,上述“无论发生什么情况”是否包括不可抗力或情事变更?如果包括,合同关于固定价格的约定是否违反了法律对不可抗力和情事变更原则的规定?也就是说,采用固定价格作价的买卖双方在履行合同过程中发生了不可抗力或情事变更,为了不使合同的履行显失公平,能否援引不可抗力或情事变更原则的法律规定变更合同价格?
二、不可抗力和情事变更的法律特征
关于不可抗力的含义,各国解释不尽一致。我国法律认为,不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。按《联合国国际货物销售合同公约》解释,是指非当事人所能控制,而且没有理由预期其在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同义务的障碍。据此,不可抗力是指在合同成立以后所发生的,不是由于当事人一方的故意或过失所造成的,对其发生以及造成的后果是当事人不能预见、不能控制、不能避免并不能克服的。
情事变更原则又称情势变更原则,是指在合同订立后,发生了当事人订约时不能预见的情况,导致订立合同的基础动摇或丧失,使合同的履行失去意义或者履行合同使当事人之间的利益重大失衡,继续维持合同原有效力有悖于诚实信用原则(显失公平)时,应当允许当事人终止或变更合同的一种合同法律制度。情事变更原则是诚实信用原则的具体运用,目的在于消除合同因情事变更所产生的不公平后果。该原则已经成为当代债法最重要的法律原则之一。
由于情事变更原则赋予法院自由裁量权,为了防止法官滥用情事变更,各国法律对情事变更原则的适用规定了严格的条件。第一,必须有情事变更的客观事实。这种客观事实是指合同订立时作为该合同赖以成立的基础的客观情况发生了异常变动。该变动既可以是经济情况的变化,也可以是非经济事实的变化,如国家经济政策进行了重大调整,货币严重贬值、价格大幅度上涨等。第二,情事变更必须发生在合同成立后履行终止前。第三,情事变更是订约时当事人不可预见的。这使它区别于正常的商业风险(如当事人在订约时应当遇见到的价格在合理幅度内的涨或跌)。第四,情事变更事实的出现不可归责于双方当事人。如国家经济政策的调整、全球性或区域性的经济危机或金融动荡等。第五,因情事变更使原合同的履行显失公平。不可抗力已构成履行不能,即“不能克服”,而情事变更发生后,原合同仍能履行,即“能克服”,只是如果继续按原合同规定履行义务,将会对当事人显失公平,从而会违背诚实信用原则。这是它区别于不可抗力的主要标准之一。如价格暴涨或暴跌(变动幅度是当事人订立合同时无法遇见到的)只是动摇了合同所依赖的基础,合同仍能够继续履行,只不过是履行代价过高。因此,价格发生剧烈变动(暴涨或暴跌)并非不可抗力,而属情势变更。第六,当事人要援用情事变更原则救济自身利益,主张变更或解除合同,必须请求法院做出裁判。可见,情事变更是当事人不能预见、不能控制、不能避免但能克服的客观情况。
三、当事人不能以发生不可抗力为由变更涉外货物买卖合同的固定价格
各国对不可抗力法律后果的规定均为强制性,当事人不能以约定的方式排除不可抗力法律后果的适用。但是,不可抗力引起的直接的法律后果是受不可抗力影响的一方可以部分或全部免除履约责任,而无需承担违约责任。所以不可抗力所导致的是部分或全部履约不能或不能按时履约,当事人只能要求解除合同或变更合同,并且变更合同也仅限于迟延履行或变更交货数量,而不会涉及变更价格问题。所以当采用固定作价时,如果买卖双方在订约后遭遇了不可抗力,当事人不能以不可抗力为理由请求变更合同价格,只能要求解除合同或迟延履行或变更交货数量。即固定价格的约定并不违反法律对不可抗力的规定。
四、当事人不能以发生情事变更为由变更涉外货物买卖合同的固定价格
1.我国法律对情事变更原则的规定。
(1)国内法的规定。我国虽然在司法判例中出现了关于情事变更原则的内容,但是在现行国内法中一直没有形成明确的法律规范。在学者们努力呼吁下,1993年开始制定的统一合同法草案中规定了情事变更原则。但是因为诸多原因在最后通过合同法时却删掉了此项原则。造成了情事变更原则在我国国内法中的缺位。在我国社会生活中存在着的大量的情事变更问题,只能寄希望于最高人民法院对现行《合同法》进行扩张性司法解释,以适用情势变更原则。事实上,目前我国国内合同纠纷审理过程中对情事变更原则的适用都会报请最高人民法院核准。
(2)我国加入的国际公约和国际条约的规定。
①我国于1988年
1月加入的《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称公约)第79条规定:“当事人对不履行义务,不负责任,如果他能证明此种不履行义务,是由于某种非他所能控制的障碍,而且对于这种障碍,没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。”长期以来,我国理论界许多人认为此规定是对情事变更原则的规定。但也有许多学者认为此规定是对不可抗力的规定。笔者同意后一种观点,因为“没有理由预期他在订立合同时能……克服它或它的后果”的规定是不可抗力的不能克服性,而这正是情事变更区别于不可抗力的主要标准之一。因此,《公约》第79条应属于不可抗力违约免责制度,并不是情事变更原则的依据。
②1994年由国际统一私法协会编撰、2004年做了大的修订的《国际商事合同通则》(以下简称《通则》)第6.2.1条~6.2.3条规定了艰难条款。根据《通则》第6.2.1条~6.2.3条的规定,如果履约使一方当事人变得负担加重,在艰难情形下该当事人可以向人民法院提出申请变更合同或解除合同。艰难情形(hardship)是指由于一方当事人履行成本增加,或由于一方当事人所获履约价值减少,而发生了根本改变合同双方均衡的事件,并且,该事件在订立合同后发生或为不利一方当事人所知;在订立合同时,不利一方当事人没有理由考虑到该事件;事件非受不利一方当事人所能控制,且事件的风险不由不利一方当事人承担。可见,《通则》所规定的艰难条款是情事变更原则在私法领域内的国际法渊源。
2.《国际商事合同通则》的适用
(1)我国是国际统一私法协会成员国,派员参与了《通则》的起草,并已批准加入《通则》。依据我国《民法通则》第142条的规定,我国应自觉遵守《通则》。根据《通则》的规定,双方当事人约定其合同由《通则》管辖时,应当适用《通则》;双方当事人约定其合同由“法律的一般原则”,“商人法”或类似法律管辖时,应当适用《通则》;双方当事人未选择任何法律管辖其合同时,应当适用《通则》;当适用法对发生的问题不能提供解决问题的有关规则时,《通则》可以提供解决问题的方法;《通则》可用于解释或补充国际统一法的文件。因此,《国际商事合同通则》既可以被称为示范法、统一规则,也可被称为国际惯例。从实用的角度看,一国在制定或修订合同法时可以把它作为示范法,参考、借鉴其条文;合同当事人可以选择它作为合同的准据法(适用法),作为解释合同、补充合同、处理合同纠纷的法律依据。此外,当合同的适用法律不足以解决合同纠纷所涉及的问题时,法院或仲裁庭可以把它的相关条文视为法律的一般原则或商人习惯法,作为解决问题的依据,起到对当事人的意思自治以及适用法律的补充作用。由于我国《合同法》和《公约》中都没有规定情势变更原则,因此在我国的涉外合同关系中,经常会适用《通则》中的情事变更原则解决问题。
(2)《通则》和《公约》一样,是任意性规范。根据《通则》的规定,除《通则》另有规定外,双方当事人可以排除适用《通则》,或部分排除或修改《通则》任何条款的效力。与此同时,大多数国家的法律都强调情事变更原则具有补充性,也就是说作为一种在当事人自由约定之外对合同关系进行干预的措施,情事变更原则的适用不能在本质上违背当事人的自由约定。也就是说,如果当事人已经对有关情况的发生及其处理方法做了明确约定,就不能适用情事变更原则得出相反或不同的结论。因此,在涉外货物买卖合同中采用固定价格方法作价时,当事人实际上已经用约定的方式排除了情事变更原则的适用。
综上所述,在适用中国法律的情况下,采用固定价格作价的涉外货物买卖合同在履行过程中,如遇不可抗力或情事变更,当事人均不能变更合同的价格。
参考文献:
价格合同篇11
【关键词】特价机票；格式条款；合同变更权；合同撤销权
一、“格式条款”能否对抗权利人可撤销或变更合同的权利
日常生活中，我们可以看到许多消费者在购买时会遇到“不得退货”的情形，比如在运输合同中，承运人在客票中事先写明“不得退票、转签或者变更乘坐班次”；有的店铺中会出现：“商品售出，概不退换”等等情形。在订立合同的时候，消费者往往并不会特别注意这些条款，但是，在事后发生需要退票或退货的情况时，他们又会对这些条款的有效性产生质疑，进而诉诸法院。
（一）《合同法》40条中规定的“主要权利”如何理解
《合同法》第40条规定的“排除对方主要权利”中的“主要权利”，目前有如下几种看法：有一种观点认为“主要权利”是指法律上规定的权利。例如法律规定格式条款的制订者不得以格式条款等方式排除或限制消费者的权利。此外，也不得免除宪法赋予公民享有的姓名、名誉等人格权利。但是王利明教授认为这种理解是不妥当的，他提出违反法律规定的权利，是违反强行法的规定，应当适用《合同法》第52条的导致合同情形的规定。例如，格式条款规定“发生纠纷不得”，属于违反强行法规定的条款。另一种观点认为，“主要权利”在法律中并没有确切的阐释，那么法院可以在自由裁量权的范围内，根据公平原则来判决。王利明教授认为该观点没有提出标准，将“主要权利”的理解放之实践由法官根据具体案件进行判断，这只会加大审判不公平的风险，同样不可取。还有一种观点提到“主要权利”来自于合同性质的本身。王利明教授赞成此种观点。合同性质千差万别，合同的“主要权利”理应不尽相同。在认定“主要权利”时不能只看合同的内容，而应该结合合同本身的性质来考察。
笔者认为，《合同法》40条中所规定的“主要权利”既包含了法律规定的权利，也包含了根据合同性质与内容能够确定的当事人的权利，理由如下：
《合同法》规定了五种导致合同无效的法定情形，其中一项规定违反”强制性规定”，合同无效。关于这里的“强制性规定”，王轶教授将其缩小解释为“效力性强制性规定”，与之相对的是“管理性强制性规定”。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》中提及法院对待“违反强制性规定”时要分别区分“效力性强制规定”和“管理性强制规定”，违反“效力性强制规定”的将导致合同当然无效，而违反“管理性强制规定”的根据具体情形进行处理。也就是说，违反法律规定的权利并不一定都会导致合同无效。如果当事人只是违反了管理性强制性规定的话，合同仍然可能是有效的。
而且，我们在这里讨论的是格式条款的效力问题，而不是合同的效力问题，因为，一个条款无效和整个合同无效是两个不同的概念。按照王利明教授的理解，违反了法律规定的权利就等于违反了强行法的规定，应当适用52条，那么，结果就是包含了该免除对方法定权利格式条款的合同无效，而不仅仅是格式条款无效了。而40条规定的只是格式条款无效问题，并没有涉及合同的效力问题。因此，笔者认为40条中的“主要权利”应当只是指管理性强制性规定中赋予当事人的权利。
（二）格式条款能否对抗当事人变更、撤销合同的权利
根据《合同法》相关规定，因为重大误解等事由违背了真实意思的情况订立的合同，受害方被赋予了变更、撤销合同的权利。此项权利乃法律明确规定的权利。即合同没有约定相关撤销合同情形条款，当事人也依然依据法律在相同情形下享有权利。那么我们就能得出，当事人能否行使此项变更、撤销合同的权利在于当事人的在订立合同时是否满足法律规定的重大误解等事由及违背当事人真实意思的情况。我国《合同法》第40条明确规定：“格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”
《合同法》关于格式条款的规定赋予了合同当事人法定的变更撤销合同的权利，那么当事人在民事法律行为或者民事合同关系中与其实际利益相关的重要民事权利被合同格式条款排除的，合同的格式条款当然无效。所以，格式条款当然不能对抗当事人依法享有的变更、撤销合同的权利。
（三）特价机票买卖合同中格式条款排除的权利的内涵
根据上述分析我们可以知道，如果航空公司在格式条款中排除了当事人因重大误解、显示公平等合同法上规定的法定合同撤销、变更的权利的话，那么显然该格式条款是无效的；如果航空公司禁止特价机票退改签的格式条款并没有排除当事人因为重大误解等法定事由而享有的变更或撤销合同的权利，那么，当事人当然可以享有上述权利。实践中航空公司并没有对特价机票禁止退改签的原因进行说明，但是，无论其格式条款所排除的权利是否包含当事人因重大误解等原因而享有的变更、撤销合同的权利，当事人都可以在符合《合同法》所规定的情况下行使该权利。
二、合同变更、撤销权的限制
假设航空公司所排除的权利中并不包含当事人依据合同法54条而享有的变更、撤销合同的权利，那么当事人是否在所有的情况下都可以行使该权利呢？答案应当是否定的，具体分析如下：
（一）因重大误解订立的合同
我国《合同法》第54条赋予了在订立合同的过程中对标的物等重要事项产生重大误解的误解方以变更或解除合同的权利，但是，如果表意人因自己的重大过失而产生了重大误解，那么表意人是否还享有变更或撤销合同的权利？又如果表意人因一般过失而产生了重大误解，其是否还享有变更或撤销合同的权利？
我国《合同法》没有在法条中明确写明误解方在存在过失的情况下是否享有变更或撤销合同的权利，那我们只能从学理的角度对该问题进行思考了。在参考了国外的立法例以后，笔者认为，误解人因为自己的一般过失而发生重大误解的，那么其仍应享有变更或撤销合同的权利，但是，如果误解人是因为自己的重大过失而发生误解的，那么其就丧失其变更或撤销合同的权利。因为，首先，如果不管误解人是否有过失都赋予其变更或撤销合同的权利，这对合同相对方是十分不公平的，也不利于保护无过错一方当事人的合法权益及交易的安全。其次，如果立法以无过失为当事人享有变更或撤销合同权利的要件的话，那么其结果就是几乎没有人能够行使其因重大误解而享有的变更或撤销权，因为在现实生活中，重大误解大多都是因当事人有一定的过失造成的，若以过失为前提限制其变更、撤销权，那么法律几乎没有办法起到保护重大误解方利益的作用。所以，因自己的一般过失而对合同内容产生重大误解的合同当事人仍有权享有变更、撤销合同的权利，以此避免其因重大误解而遭受巨大损失；而因自己的重大过失而对合同内容产生重大误解的合同当事人则无权变更、撤销合同，这种做法似乎更加公平和合理。
（二）订立合同时显失公平
依据我国《合同法》第54条规定，订立合同时显失公平的，产生合同撤销权。然而，是否在订立合同时只要其内容是显失公平，至于其原因可在所不问，都会产生合同撤销权呢？《合同法》第54条对此未作限制。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》相关规定，要认定一个合同是否显失公平似乎并不能只看内容，还要看合同一方是否利用了自己的优势或者对方没有经验进而导致的合同结果是显失公平的。
满足显失公平的条件是一方当事人必须利用了自己的优势，或者利用了对方没有相关的经验。简单来说“优势”是一种状态，是一种优越的地位；“对方没有经验”应泛指对方缺乏一般的生活经验或业务经验。“利用”通常是指行为人着眼于自己优势地位或对方当事人没有经验同对方发生法律行为，而无需论证行为人是否意识到自己在“利用”自己的优势或他人之没有经验。“利用”在程度上不同于“滥用”。滥用是指行为人有意识地、过度地利用自己的优势地位或者他人的没有经验，为自己牟取不正当的利益。滥用优势一般是行为人故意实施的侵害对方利益的行为，通常是法律所禁止的，因而是无效的。而利用优势则并非行为人故意所为，因而是合法的。
那么，消费者能不能以显失公平为由来主张变更、撤销合同的权利呢？从直观上来看，航空公司似乎是具有优势的一方，因为机票的数量和价格完全由他们控制，机票作为一种格式合同，完全由航空公司制定，消费者明显处于弱势的地位。但是，这种不公平是否达到了“明显”的程度似乎很难判断。如果按照善良风俗来判断的话，在航空公司和消费者之间所订立的买卖特价机票合同似乎并没有达到显示公平的程度，因为，特价机票是航空公司推出的优惠手段，以此来吸引消费者，所以，其在合同中设置“禁止退改签”的格式条款似乎并没有达到高利贷或暴力行为的那种不公平程度。因此，消费者似乎也很难以显失公平为由主张变更或撤销合同。
参考文献
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[2] 王利明.对格式条款规定的评析[J].中国政法大学学报，1999年第6期.
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[4] 陈陆一.谈第52条第5项中强制性规定的称谓与适用[J].法制与经济，2012年 10月.
[5] 余延满.合同撤销权的限制与排除问题研究[J].法学评论，2000年第6期.
价格合同篇12
一、引言
众所周知，一项国际货物买卖合同通常是通过要约、承诺方式完成的，因此了解什么是要约与要约邀请、要约应具备哪些条件，就成为合同成立时首先要解决的问题。在国际货物买卖实践中，国际货物买卖一方当事人也经常以要约不满足基本条件，合同不成立，作为自己不履行义务的抗辩，这其中尤以价格缺失对合同成立的影响各国分歧最大。因此长期以来制定一部协调各国货物销售合同法律的统一买卖法一直是国际社会追求的目标。1980年在联合国国际贸易法委员会支持下起草了《联合国国际货物销售合同公约》。公约在全球拥有62个缔约国、缔约国货物贸易量占全球2/3、并在国际货物销售合同领域最为重要的国际统一法来说，它对合同订立过程中价格不确定的态度当然地受到关注。在全球化趋势日益明显，国际贸易实践不断发展的今天，更有必要将CISG的有关规定与我国合同法进行比较从而对合同成立中的价格缺失问题有更深入理解。
二、对公约规定的探究
（一）绝对“开口价”和相对“开口价”
公约第十四条、第五十五条对要约以及要约内容的补充做了规定。公约第十四条：1、向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格规定，如何确定数量和价格，即为十分确定。2、非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请做出发价，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。第五十五条如果合同已有效地订立，但没有明示或暗示地规定价格或规定如何确定价格，在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。通过对公约条文的研读可以发现，实质上公约对此部分的规定秉承了英美合同法中“开口价”合同的理念。
“开口”条款是当事人订约时被忽略或未准确规定和达成共识，实质上并非完全地留待当事人自由决定，或由不为当事人控制的标准、因素或机构确定的合同条款。简单地说，开口价合同无非就是合同价格在合同成立时没有明确的合同。“开口价”又称活家，与明确规定价格的“固定价”相对应，主要分为相对“开口价”和绝对“开口价”。相对“开口价”是指虽然价格未确定但存在确定价格的方法。绝对“开口价”是指当事人在订约时没有提及价格或确定价格的方法，CISG第五十五条就是针对绝对“开口价。”由于贸易方式的转变和交易实践的发展使绝对“开口价”对合同成立的影响日益明显，公约中的价格缺失就是指“绝对开口价。”
（二）公约十四条和五十五条的关系
从合同法的基本逻辑角度看，要约的有效性是合同成立的前提，CISG明显地将价格条款（明示或默示的规定价格或规定如何确定价格）作为要约确定性的要件之一，因此从公约第十四条的规定来看，一项十分确定的要约应包括标的、数量、价格，公约第五十五条是例外规定，在合同已经有效成立但又缺少价格条款情况下的补救。因此仅从公约第十四条和第五十五条的字面意思来看，两者确实存在着矛盾，并导致法律适用者的困惑。因此在同一个公约中如何阐释两个条文的含义，化解其带来的法律适用上的矛盾，专家学者形成了两个相对立的观点。
以Farnsworth为代表的一派认为，第十四条第（1）款代表了一种对空缺价格条款进行限制性解释的观点，即没有明确规定价格条款的要约就是不十分确定，就不能用来成立一个合同。因此，公约第五十五条不能与第十四条结合在一起来理解，因为适用第五十五条的前提是合同已经有效订立，而且第五十五条出现在公约第三部分，而该部分仅适用于依公约第九十二条第（1）款对公约第二部分提出保留的缔约国。与此相反，以Honnold教授为代表的一派认为公约第十四条和第五十五条并不矛盾，二者应该结合起来加以理解。
事实上，公约条款的模糊源于缔约过程中国家间的巨大争议，为了协调各国的利益不得不作出中立性的规定。普通法系国家多数反对将价格因素作为衡量内容确定性的必备因素，具有代表性的国内法规定如美国《统一商法典》第2-305条“价格待定条款”该条款明确规定以当事人的缔约意图作为合同成立的根本性因素，“即使价格未定，仍可成立合同”，该价格可在事后由当事人协商，当事人一方善意确定或通过其他方式加以确定。大陆法系国家多数强调要约或合同内容的确定性，但对于确定性缺失对合同成立的影响问题上同样分歧明显。在《联合国国际货物销售合同公约评论》一书中，德国著名教授彼得.施莱希特里姆教授认为合同在没有价格确定的情况下也可以成立，CISG第十四条第一款第二句并没有否认以默示方式确定价格或者以一个可推定的价格确定的可能性。这样一来，当事人之间的磋商或者通常的交易习惯就可能使价格得到确定，从而使一项发价趋于完整。
（三）评价与结论
1、在公约的引言中表明了制定公约的初衷。即“有助于减少国际贸易的法律障碍，促进国际贸易的发展。”因此为了鼓励国际贸易的发展，只要当事人达成合意，就不应该用刻板的“三要素”来限制合同的成立。另外，即使有矛盾这种矛盾是可以协调化解的。一两个条款分别规定于公约第二部分和第三部分，CISG允许缔约国分别对其作出保留。
