建筑工程法律论文篇1

一、必须明确建筑法律关系及其重要性

（一）什么是建筑法律，建筑法律关系。广义的建筑法律是指国家权力机关或其它授权的行政机关制定的，旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间在建设活动中或建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的总称。狭义的建筑法律是指《中华人民共和国建筑法》。在本文中的建筑法律是指广义的建筑法律。建筑法律一般属于行政法或经济法范围，调整工程建设活动和建筑关系的法律、法规规定主要有：《民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《建筑业资质管理规定》、《建筑业资质等级标准》（试行）、《建筑安装工程总分包实施办法》、《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》等，另外一些地方性法规和规章有时也能成为建筑法律的一部分。

建筑法律关系即建设关系，就是发生在各种建设活动中的社会关系，如建设活动中的行政管理关系，建设活动中的合同关系，建设活动中的经济协作关系，建设活动中的民事关系。

（二）建筑法律的重要性。众所周知，法律作为人类社会一个重要的调节手段，对社会生活的影响无处不在，也是构建和谐社会的基础和保障。建筑活动不同于一般生产活动，耗资巨大，建设周期长，生产场地移动，生产条件艰苦，社会影响广泛，与人民生命财产相关。《建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《建筑业资质管理规定》等法律法规的制定和实施是国家从法律上对建筑活动实施统一的管理，从投资体制、价格政策、市场机制等多方面予以保障，规范指导建设行为，保护合法建设行为，处罚违法建设行为。为建筑业深化改革，振兴发展，发挥支柱产业作用创造了良好的法律条件。有利于加强对建筑活动的管理，依法行政，规范承发包行为，建立健康、效能、有序、统一的市场秩序，保证建设工程的质量和安全，促进国民经济的发展。虽然我国用以调整建筑关系的法律还不完备，但在对现实案例的分析来看，建筑企业在工程建设管理中学懂用精建筑法律，对加强施工管理，创造工程效益，减少法律纠纷带来的损失有着不可忽视的作用。

二、项目管理中一些潜在的法律风险

我们建筑企业在工程建设和管理中与国家行政机关、发包方（业主）、中介机构、金融机构或其它经济实体的业务交往活动，主要靠法律来调整。在工程项目管理中若不注重法律的作用，潜在的法律风险就会会愈积愈多，法律纠纷也会接踵而至，不但耗费我们大量的人力物力，还很大程度上影响了我们建筑企业的正常经营和发展。下面就简要谈谈在工程项目管理中一些易潜伏的法律风险。

（一）、对国家制定的法律缺乏了解或吃得不透。在合同关系中，双方当事人可以在不违反法律规定的情况下对某些条款进行合意，意思表示一致后可以达成和约。同样，建筑法律关系中，由于建筑标的涉及公共利益甚至国家安全，建筑关系各方都要受到国家许多强制性法律的约束。国家用以调整建筑法律关系的法律法规对工程项目立项、参与工程建设的主体、工程安全质量标准等都有严格的规定，建筑关系各方必须在法律规定范围内订立各种合同。建筑企业若对国家建筑法律缺乏了解或吃得不透就有可能因为违反法律规定受到法律的制裁。

（二）对合同订立把关不严。工程施工合同是建筑企业一切风险的源头，如果合同“先天不足”，势必会造成项目实施中的被动。合同签订后发生的许多问题，如工程质量问题、工程款拖欠问题、原材料价格问题等，大多与当初签订工程施工合同条款时把关不严有关。

1、资信审查不到位。在订立工程合同前，对合同相对方（不论是发包方还是劳务方）的资信审查是必须的，也是基础性的工作，这一点，我们大多数建筑企业还是相当重视的，但迫于竞争等因素，在实际操作中，没有做到仔细审查。发包方资信的瑕疵可能会导致我们不能及时得到应得的工程款，劳务方的资信瑕疵可能使我们不能有效管理劳务队伍，工程质量、安全得不到保障等等。因对方的资信不良而造成法律纠纷，我们始终都是受害者。

2、签订工程承包合同忽视特别条款。大多数承包单位在与建设单位签订合同的过程中，双方就工程承包范围、价款、工程款支付、工期、质量等级达成一致后，通常的做法是套用一个现成的标准合同文本，或在当地普遍适用的合同示范文本上填空并签字。实际上这种做法在市场经济条件下是十分不利的，为今后维权埋下了重大隐患。当然，这并不是说以示范合同文本为基础设立合同毫不可取，而是此中存在一个针对具体项目设定特别合同条款的问题。无论合同示范文本或现有法律规定，都是在考虑了一般工程承包活动中共性的基础上，对相关问题所作出的原则规定。在工程承包合同的签订中，如果双方当事人不能结合个案实际对其加以细化和补充，往往造成签订的合同漏洞多、争议多。另外，对于不同时期、不同区域、不同的项目，合同中如果不对这种特殊性作出必要的考虑，就难以顺利履行，引发争端的概率就会增多，而且会加大解决问题的难度。

3、付款条件不明确。若付款条件不明，合同约定的付款条件是否成就难以证明，则容易成为维权障碍。如在一些分包合同纠纷案例中，分包合同约定质保金的支付以总承包商取得业主出具的合格证为前提条件。分包商施工完毕后，虽单项工程已经竣工，整个工程甚至也已投入使用，但总承包商一直以未取得业主出具的合格证，质保金的付款条件尚未成就为理由，拒绝向分包商支付质保金。

4、盲目采用低价策略。一些建筑公司为了能够在招标中中标，采取低价投标策略。但是在实际施工中，因价格等因素的影响，建筑公司感到工程利润空间较小，便与发包方协商调整合同价格，要求多支付工程款。这便很容易被发包商以建筑公司意图变更合同行为的违法性，到法院得到法庭的采纳。非但建筑企业的正当权益得不到维护，还还会被追究违约责任。

5、被业主拖欠工程款。被业主（建设方）拖欠承包工程款（包括垫资款）等各类资金已是目前建筑企业面临着的一个重大经济问题，造成拖欠的因素很多，主要原因有：一是建设单位的行为不规范。许多建设单位把拖欠承包工程款作为经营手段，通过拖欠承包工程款把大量风险转嫁给建筑企业，导致拖欠问题日益严重；二是由于建筑行业是劳动密集型、管理密集型行业，门槛较低，造成建筑市场“僧多粥少”的情况十分严重，市场供求的失衡导致了业主和承包商的市场地位不平等、交易条件不公平，形成拖欠。三是一些建筑业企业内部管理不善，造成工期的拖延，有的还发生了质量隐患，引发了合同纠纷，给建设单位拖欠承包工程款提供了借口。

（三）在履约过程中的法律风险。除了上述在订立合同中容易产生法律纠纷的情形外，在履约过程中有许多潜在的法律风险，如：项目履行中各方明示代表外的其他人的行为效力；合同单方解除权的行使条件与程序；在合同中怎样有效设定特别生效条款或承包方式；工程窝工状况下工效下降的计算方式及损失赔偿范围；工程停建、缓建，中间停工时的退场、现场保护、工程移交、结算方法和损失赔偿范围；工程进度款拖欠情况下的工期处理；工程中间交验或建设单位提前使用工程部分的保修问题；合同外工程量的计价原则和签订程序；建设单位原因造成工程结算竣工验收延期情况下的工程结算程序和法律责任；工程款结算的具体程序等等。

三、工程建设和项目管理中如何有效进行法律风险的控制

施工企业在工程建设和管理中的风险很多是众所周知的。我们不能左右市场风险、自然灾害、政策风险等给我们建筑企业带来的潜在危险。但是我们建筑企业自身有能力通过自身努力来减少甚至化解风险因素。其中在项目管理中加强法律手段的运用，维护建筑企业正当利益、减少法律纠纷，就是重要的方法。

（一）以法律武装建筑企业。近年来建筑企业的法律纠纷的代价是沉重的，教训是深刻的，其原因就是我们建筑企业法律意识淡薄、不懂法律、不懂得运用法律。前车之鉴，我们要以法律武装自己，运用法律避免法律风险，保持施工正常进行，维护自己的合法权益。因此我们应该努力做到：一是企业领导要高度重视法律的宣传教育。建立起长期有效的法律学习制度，定期开展法律讲堂，着重对与工程相关的法律法规进行学习，提高企业整体法律意识和知识。二是要设立专职或兼职的企业法务人员，条件成熟可以组建企业法务部门，专门处理公司法律事务。三是纪检监察部门工作中要善于运用法律手段行使监督职能，要对工程建设和管理中有可能产生法律风险的领域加强过程监督，主要是运用法律对合同的订立、合同的履行等方面进行事前监督，更好的发挥纪检监察的监督作用。

（二）把好合同签订关。合同是双方履行义务的重要的书面依据，也是解决双方争议的最重要的证据，一场官司的输赢往往在签订合同时就已经决定了，所以说“官司打得好，不

如合同签得好”所谓合同签得好是指合同条款约定明确，双方意思表示清楚，文字内容无歧义。而我们的具体业务人员由于缺乏相应的法律知识，往往凭借自己的理解和经验参加合同的谈判和拟订，再加之合同双方一开始合作时关系都比较好，往往在一些问题上抹不开情面不好意思较真，所以难免有考虑不周和失误之处。发生纠纷打起官司来就很被动，最终吃亏的还是我们。因此必须把好合同签订关。如何把好这一关，我认为应做到以下几个方面

1、坚持利益原则。利益原则不仅是合同谈判和签订的基本原则，而且是整个合同管理和工程项目管理的基本原则。放弃权力等于自残，合利则动，背利则滞，是我们任何建筑企业都应坚持的原则。业主与承包商在法律上是平等的，承包商有权签订一个平等互惠的合同条款，这是承包商减少或转移风险所坚持的最基本原则。授标后商签的合同，业主也不能随便毁约。承包商可以以法为据、晓之以理，陈述利害说服业主修订某些过于苛刻的或本来不合理的条件，增加保证承包商权益的条款，使合同比较优惠或有利，风险较少，合同双方责权利关系比较平衡，尽量减少苛刻的、单方面的约束性条款，实现承包商签订一个有利合同的目标。

2、成立高效的合同谈判班子。让熟知和精通合同的专业人员参与商签合同，这是降低合同风险，签订有利合同的人才保证。大中型建设合同一般都由业主负责起草，业主聘请有经验的法律专家和工程咨询顾问起草合同，使合同质量很高，其中隐含了大量的不利于承包商的风险责任条款和业主的反索赔条款。这就要求承包工程的施工单位必须具备既懂工程技术，又懂法律，既懂经营管理，又懂造价、财务的综合素质谈判人员，才能保证在合同谈判中处于一种智力均衡，信息对称的状态，增加谈判的力量，提高风险识别能力。

3、多方面严格把审查关。尤其是要审查施工合同是否合法，业主的审批手续是否完备健全，合同是否需要公证和批准；合同是否完整无误，包括合同文件的完备和合同条款的完备；合同是否采取了示范文本，与其对照有无差异；合同双方责任和权益是否失衡，确定如何制约；合同实施会带来什么后果，完不成的法律责任是什么以及如何补救；双方合同的理解是否一致，发现歧义及时沟通等等。

4、善于合理分配潜在的条款风险。在策略安排上，施工企业应善于在合同中限制风险和转移风险，达到风险在双方中合理分配。承包方对于业主在何种情况下可以免除责任的条款应认真研究，切忌轻易接受业主的免除条款。否则，合同履行中业主就有可能引用所谓法律障碍和合同依据为借口，对承包方的损失拒绝补偿，并应用免除条款对其拒绝付款推卸责任，承包方将会遭受重大经济损失。由此，对业主的风险责任条款一定要规定得具体明确。

5、谨防发包方设置软条款。软条款是指合同一方掌握关键权力，另一方能否顺利履行，取决于掌握关键权力的一方，该条款对于弱势一方而言即为软条款，软条款实质上就是合同陷阱。比如，合同不规定发包方审核工程量的期限和批准付款的期限，开工日期过于刚性，顺延工期的条件过于苛刻等。工程合同是一种特别需要双方相互协作的合同，对发包方的任何一项协作内容，如果不规定期限，就有可能成为工期索赔的陷阱。另外，工程内容和范围如果不明确，也有可能成为工期索赔的陷阱。

6、合同的一切内容必须书面化。一字千金，而非一诺千金。双方商讨的结果，做出的决定，或对方的承诺，只有写入合同，或双方签署文字意见才算确定。合同的签订需要字斟句酌，只有把每一项活动存在的风险降到最低，才能获得最大的收益。

（三）履行合同时依法维权。

1、提高法律风险防范意识。建设合同金额大、周期长、内容多、法律关系复杂等自身特点决定了在合同履行过程中容易产生纠纷，加强合同管理，可以尽可能的消除隐患，减少纠纷的发生，但不可能杜绝纠纷。所以，任何工程发生纠纷都是正常的，问题是我们如何在履行合同的时候，在纠纷发生前以及纠纷发生后提高防范意识，争取占据有利主动的地位，最大限度地维护我们的合法权益。因此必须在履行合同时要提高防范意识。公司相应的管理职能部门和施工现场管理人员要有防范意识，要恪守职责，勤勉谨慎，小心履行自己的合同义务和工作职责。

2、管好签字的人和笔。我们一定要教育和管理好我们派出签字的人，他们手中的笔重千斤，他们签的字值万金，他们在工程上所签的一切文件都是具有法律效力的，签字一定要慎重，决不可签人情字、糊涂字。采取的最好是将工程中签字的权利相对集中，签字需要授权，没有经授权就不能签字，并且签字的人根据工作需要越少越好，这应当形成我们建筑企业的一项制度严格执行。

建筑工程法律论文篇2

中图分类号：G642.0 文献标识码：A 文章编号：1672-1578（2015）06-0053-01

《建筑法规》这门课程涵盖了工程项目建设过程中涉及到的法律法规，包括建筑企业资质、专业人员执业资格、工程发包与承包、工程招投标、工程勘察设计等方。建筑法规专业性较强，内容繁杂，且工科学生普遍重理轻文，法律基础薄弱，对于晦涩难懂的法律条文难以理解，导致课程气氛沉闷。教师如果在教学过程中不能充分调动学生的学习积极性，将会严重影响教学效果。

1 《建筑法规》教学过程中存在的问题

1.1教学方法单调

传教式、填鸭式教学是目前教学的主导方法，学生在学习时过多地依赖教师讲授，自主学习能力低。在缺乏互动思考的教学过程中，学生不能理解法律法规的内涵，不能与实际工程建设相结合，无法实现教学目标。

1.2考核方式单一

《建筑法规》的考核方式以试卷为主，一般是平时成绩

30%，期末考试成绩70%。这样的考核方式导致了课程学习变成了应试教育。学生为了应对考试，对课程内容死记硬背，而不是理解和分析，无法全面反映学生运用法律分析解决实际问题的能力。这也与我们的课程设置相违背。

1.3重点内容讲解不突出

《建筑法规》以《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》、《城乡建设法规》、《工程勘察设计法规》等为主线，并结合其他法规、规章、司法解释等，对我国建筑法律制度作了全面而简洁的陈述。这门课程涉及的内容较多，且都能为学生将来从事建筑相关工作提供强有利的法律支撑。但由于课时量较少，一般为32个学时，教师无法对内容进行全面地讲解。在教学过程中，有些教师不具备建筑行业的工作经历，分不清哪些知识是重点内容，只能按照教材的顺序进行讲解，重点内容不突出，导致学生无法准确的掌握重要的知识点。

1.4案例讲解阻碍大

在目前的教学中，教学以流水线的方式进行，老师先讲解相关的法律知识，再结合案例进行讲解，但由于学生法律基础薄弱，对于法律法规专业术语无法理解，进而无法进行案例分析，最后只能由老师自己分析。但随着知识讲解的增多，学生对知识点会产生混淆，并逐渐失去耐心，导致教学质量下降。

2 《建筑法规》教学模式改革

目前， 填鸭式的教学方法已不适应社会发展的需要，培养既精建筑，又懂法律的复合型人才是《建筑法规》课程新的人才培养目标。这就要求教师在传统的教学模式上，对教学内容、教学方法等进行改革，提高学生学习的兴趣，进而提高教学质量。

2.1教学内容设计改革

首先，在课程内容上要更注重对实用技能的学习和运用，即便是理论知识也要考虑它的实践性，改变以往过多的理论授课，教师应在讲授理论知识过程中穿插课程讨论、案例分析，增加课堂实践教学环节。比如在讲授《招标投标》这一章节时，可以让学生观看有关视频，然后对招投标中存在的违法行为进行分析。其次，把课程设计为模块化教学，将课程内容分为基础理论知识、工程建设从业制度、工程建设程序及相关法律法规、建筑工程合同、建筑监理安全和质量管理法规、建筑法律责任及违法救济六个大的模块。同时，针对不同的教学对象，安排不同的教学内容和学时。

2.2教学方法改革

《建筑法规》的授课对象为法律基础薄弱的工科学生，因此在教学方法上，除了传统的教学方法外，还要采用其他教学方法，把学习由单纯的理论积累变成由知识向能力转化的过程。

2.2.1任务驱动法

任务驱动教学是一种新兴的建筑法规教学方法，主要让学生在任务的驱动下，开展相应的教学活动，使教学内容从易到难、从简单到复杂，顺序渐进地完成各项任务，让学生更好地吸收相关知识。如在讲解工程建设程序的内容时，给学生布置一个任务，让其在课堂上把工程建设的程序进行排序，通过任务的完成来考察学生对知识点的掌握程度。

2.2.2问题式教学法

问题式教学方法就是以提出问题、分析问题和解决问题为线索，并把这一线索始终贯穿整个教学过程。教师先提出问题，学生进行讨论并拿出解决的方案，然后教师有针对性地进行讲解。也可以由学生提问，在同学之间展开辩论，老师在学生辩论的基础上做小结，给出意见。

2.2.3角色扮演案例分析法

角色扮演案例分析法强调以人为本，教师要侧重对学生学习过程的引导，重视学生在学习中的主体地位。教师根据不同的教学内容创设问题情境，让学生将所学的知识运用到实际案例中，并通过角色扮演将自己置于问题之中进行分析，探求解决的方法，改变了以往死记硬背、机械训练的现状，有利于学生能力的培养。

2.2.4工程项目教学法

为启迪学生的思维，教师可以在课堂教学中，选取1-2个具有代表性的工程项目，将该项目从前期阶段到验收保修阶段可能出现的问题编写成案例，打乱教材章节顺序，按照工程建设程序来编排，并在课堂上按此顺序讲解，使课程内容具有一致性和连贯性，也使学习更贴近工程项目建设实际情况。

参考文献：

[1]卢士华.案例教学法在建筑法规课程教学中的应用探讨[J].徐州建筑职业技术学院学报，2009（09）.

[2]王晗璋.任务驱动-建筑法规教学中的重要一环[J].研究与探讨，2013（11）.

建筑工程法律论文篇3

    2011年4月,在社会各界的关注与推动下,全国人大会常委会对颁行于1998年的《中华人民共和国建筑法》(以下简称《建筑法》)进行了修订。但遗憾的是,此次修订并未对《建筑法》带来实质性改变,由于缺乏系统的理论研究和立法规划,建筑法学内容多显散乱无章莫衷一是,难以为建筑市场的长期稳定、安全和规范化运行提供有力的制度支持和法制保障。建筑法学理论的确立与夯实是发展建筑法学的基础,参会学者对此展开了多视角的讨论。

    目前,建筑法学在我国现有部门法体系中的地位尚不明确。究其原因,陕西恒达律师事务所陈贞学主任律师认为是缺乏创新、研究分离、法规条文混乱、数量过多等原因所致。西安市国土资源局郑世骅处长、陕西省造价管理协会彭吉新会长、陕西丰瑞律师事务所窦醒亚对这一观点表示认同,与会学者们一致表示期待早日见到建筑法学科的正式确立。

    关于建筑法律体系的系统建构与完善,西安建筑科技大学法学系刘颖副教授指出,建筑法应属于经济法之分支法律部门,据此,她从经济法制度要素的角度提出建立与完善我国建筑法律体系的立法设想,认为我国建筑法律体系应包含以下内容:(1)建筑主体法律制度——包括建设工程企业法人制度、施工企业从业资格制度、施工许可制度、建设工程专业人员注册执业制度;(2)相关民事权利制度——包含建筑活动中涉及的土地物权、工程债权和建筑作品知识产权等;(3)建筑行为法律制度——建设工程招投标制度、发包承包法律制度、建设工程合同法律制度、建筑工程保险法律制度;(4)建筑法律责任制度——建设活动中涉及的民事、刑事和行政法律责任制度;(5)强制性建筑技术规范和标准。

    目前,国内对建筑法学研究的重视程度日益增加,但对区域内建筑法学的研究尚处于雏形阶段。西安建筑科技大学梁栋讲师独辟蹊径对区域内建筑法学研究进行了一定阐释,认为“区域内建筑法学研究”并非独立于国家整体建筑法学研究之外,而是在其基础之上根据区域建筑活动的特点,运用国家调整建筑活动的法律规范,结合区域内调整上述活动的行政法规、规章和规范性文件所进行的研究。其研究对象为区域内建筑活动,所涉及的法律包括现行的法律法规、单行法和行政法律法规以及地方制订实施的地方性法规。在调整方法上不仅仅是法律制度的简单适用,更应注重法律适用与建筑工程的结合,抓住工程质量、工期、工程价款三个核心问题。除此之外,区域内建筑法学研究还应注重整合教育科研优势资源。

    颁行于1999年的《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招标投标法》)是我国建筑工程领域常用的法律依据之一,国务院2011年出台的《中华人民共和国招标投标法实施条例》对其进行了一定的细部规范。但总体而言,二者在实施过程中仍然暴露出诸多不足,西北政法大学王兆平讲师对其进行了一定反思:(1)其中有关适用对象的规定并不适合特大型国有企业,其强制性招标规定没有考虑高风险行业的特殊需要,非强制性招标规定也未考虑到边远地区企业发展的特殊性;(2)对潜在投标人的资质审查将导致不公正、不合理地排斥潜在投标人;(3)招标人标底保密义务间接催生了串通招标行为的发生;(4)招标投标相关立法对串通招标投标行为采取的列举式规定无法涵盖所有情形;(5)《招标投标法》缺乏对检举串通招标投标行为的激励制度,造成招标过程中的大量串标行为难以被追究责任;(6)社会转型中如何与企业改革相配合也是《招标投标法》现阶段面临的难题之一。

    二、建设工程案件审判研究

    实践中,大量的建设工程施工合同纠纷最终通过司法审判获得解决。研究司法审判实务不仅可以为今后的审判实践提供经验借鉴,而且可为建筑法学理论研究充实新的素材。结合建设工程案件审判实务,与会学者就此类案件的特征、审理依据以及审判实务中的常见问题等方面进行了探讨。

    关于此类纠纷案件的特征,西安市中级人民法院姚建军庭长以西安市中级人民法院民四庭自2009年至2012年受理的建设工程案件为样本剖析了此类案件的特点:案件类型多样、法律关系复杂、专业技术性强、对鉴定依赖性大、审理周期长、证据认定较繁琐、案件敏感度高易引发社会问题等。西安铁路运输法院杨光庭长同样以该院2006年至2011年共6年的统计数据为基础,归纳出此类纠纷案件的特点:纠纷类型的单一性、合同标的物(建设工程)多样性和社会性、证据审核认定的复杂性、法律适用的疑难性等。

    关于审理建设工程施工合同纠纷案件应适用的法律,姚建军认为主要包括《建筑法》、《合同法》、《招标投标法》。陕西建工集团法规处任高让处长认为,最高人民法院于2004年公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)为建设工程施工合同的审理提供了更详尽的解释和参考,其内容涵盖农民工合法权益保护、垫资施工合法化、实际竣工日期认定、固定价格无须鉴定、合同结算条款优先、无书面鉴证亦可结算、擅自使用视为验收合格等方面,对以上常见疑难问题确定了合理客观的审判依据。

    关于建设工程司法审判实务中常见的问题,姚建军认为主要包括:建设工程施工合同的法律效力、建设工程造价审理、法官如何运用建筑法律解决实务问题等。杨光补充认为,审理此类案件还应注意工程质量、工程款结算、损害赔偿金以及违约金计算等问题。

    三、建设工程施工法律实务研究

    随着建筑行业的蓬勃发展,建设工程施工中的新问题也层出不穷,找出这些问题的根源并加以反思和解决是保障我国建筑行业健康、良性、有序发展的根本途径。参会学者们针对建设工程施工过程中可能出现的各类问题展开了全面的讨论,并进一步切实提出一些相应解决对策。

    关于公共建设工程施工合同的规范履行,碑林区政法委执法监督科李玛莉副科长指出,由于道路、桥梁等多属于市政工程,系国家公共管理者运用公众资金提供公共服务的重要内容之一,应加强对合同主体、合同签订及合同履行的监管以避免不必要的纠纷和公众质疑,具体包括加强主体资格审查、严格贯彻落实招投标法、禁止任意担保鉴证行为、付款行为符合财务规定四方面的监管工作。鉴于发包方的注意、审查义务在建设工程施工合同的规范履行中占据重要地位,建议创设行政管理内外监管机制并加强司法审判的衡平与追责。

    “黑白合同”的法律效力认定问题一直是建筑行业的难点和讨论热点,前述《解释》第二十一条规定“白合同”的认定标准为“中标并经过备案”,该规定被视为认定建设工程招投标“黑白合同”效力的依据,确立了备案合同(“白合同”)有效、商务合同(“黑合同”)无效这一纠纷处理的基本原则。参会学者们一致认为,如单一采用此原则,势必误导法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时忽略“白合同”是否具备合同的合法有效性、是否得到了双方当事人实际履行这些实质要素。陕西丰瑞律师事务所高瑞霞认为,是否备案仅在商务合同与备案合同一致的情况下对法官具有参考意义;陕西金镝律师事务所杨建军以及陕西永嘉信律师事务所徐海谋、杜世芳均表示,建设施工“黑白合同”的法律效力认定不应一概而论,应综合考量影响合同签订的政策因素、自然因素以及人为因素等,具体案件具体分析。

    关于建筑市场普遍存在的“挂靠”问题,与会学者给予了密切关注。首先是“挂靠”行为的认定,陕西方正时代律师事务所刘忠杰认为,“挂靠”实质就是“借用资质”行为,与“借用资质”实为同一概念并无本质区别。陕西至正律师事务所刘树伟则从财务关系、利润归属、工人工资支付和保险办理、施工机械设备的产权归属、实际垫资人等方面来认定“挂靠”关系。关于“挂靠”形成的建筑工程施工合同的法律效力,刘树伟认为,因此类合同违反了《合同法》第52条的规定,原则上属于无效合同,但其实际效力还应结合合同实际履行状况而区别处理。

    关于建设工程价款优先受偿权行使过程中存在的权利冲突问题,陕西丰瑞律师事务所汪婷以及陕西睿诚律师事务所刘杨均表示,对此不能机械性适用最高院的司法解释,应充分考虑到预购商品房之上是否存在贷款抵押以及预购商品房是否办理了预告登记等情形。为保障承包人优先权的行使,刘杨及陕西永嘉信律师事务所刘斐然等律师均提出了不同的应对建议。

建筑工程法律论文篇4

从“可补办手续的违法建筑”到“尚可采取改正措施的建筑”“概念乃是解决法律问题所必须的和必不可少的工具。没有限定严格的专门概念,我们便不能清楚地和理性地思考法律问题。”概念是反映客观事物特有属性或本质属性的一种思维形式,“待确权建筑”作为一个法律概念,其提出是否为人们所接受,关键在于这个概念是否有法律依据,是否有区别于其他概念的特有属性或本质属性,在理论层面与实践层面上是否有存在的必要。

早在1988年2月12日,当时的城乡建设环境保护部就了《关于房屋所有权登记工作中对违章建筑处理的原则意见》。该意见将违法建筑分成两类,即“不能补办手续的违法建筑”和“可补办手续的违法建筑”。依笔者的理解,“可补办手续的违法建筑”是指可通过补办手续取得所有权的建筑。

所以应肯定,在“违法建筑”面对人人喊打的社会背景下,该意见的出台,为“违法建筑”提供了一条较为理想的出路。但该意见以及后来的执法实践都把“不能补办手续的违法建筑”和“可补办手续的违法建筑”都笼统地称为“违法建筑”或“违章建筑”,两者没有本质的区别,加上能否补办手续法律无具体明确的规定,因此在实践中,人们往往强调的是其违法一面,对占有人“补办手续”即确权之权利却视而不见。

笔者注意到,1989年12月颁布的《城市规划法》似乎对“可补办手续的违法建筑”的性质作了不经意的修改。该法第40条规定,在城市规划区,未取得建设工程规划许可证或者违反建设工程规划许可证的规定进行建设,“影响城市规划,尚可采取改正措施的,由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正,并处罚款”;国务院于1993年6月的《村庄和集镇规划建设管理条例》第37条、建设部1995年6月颁布的《建制镇规划建设管理办法》第40条以及全国各省、各直辖市根据《城市规划法》制定的《城市规划条例》都作了相类似的规定。根据上述法律法规规定,“尚可采取改正措施的建筑”的范围,是未取得建设工程规划许可证或者违反建设工程规划许可证的建筑,以及影响城市规划但可改正的建筑,包括:未办理规划许可的建筑、违反规划许可证的规定而并不影响或轻微影响城市规划的建筑、占用农地但可以补办征地手续的建筑、还有建房者未经完全批准便进行建设的建筑、未制定城乡规划前建成的建筑、确实影响城市规划但经过改造可以改正的建筑等等。

笔者认为,“可补办手续的违法建筑”演变为“尚可采取改正措施的建筑”,从中可体现我国的立法在不断进步完善,私权日益得以弘扬,社会财富受到尊重。“尚可采取改正措施的建筑”所强调的,是建筑的“可采取改正措施”特征而不是其“违法”特征,它表明立法者在立法意图上没将“尚可采取改正措施的建筑”纳入“违法建筑”的范畴,即“尚可采取改正措施的建筑”与“可补办手续的违法建筑”两者虽同样有违法的特征,同样能够补办手续,但前者在性质上不属违法建筑。

从“尚可采取改正措施的建筑”提法本身看,它虽然直接出现在《城市规划法》的法律条文里,但它并不是一个严格意义上的、科学完美的法律概念,原因在于它无法明确该类建筑的法律地位或法律性质,加上该类建筑“先天性”违法缺陷及其对社会消极影响,实践中人们仍把它与“可补办手续的违法建筑”混淆使用,人们在观念上仍将“尚可采取改正措施的建筑”视为违法建筑,能否采取改正措施完全看执法者主观意愿。即“尚可采取改正措施的建筑”所指与能指之间存在着分离!“法律规则的不确定归根结底是概念的不确定”。②笔者以为,建筑占有人采取改正措施的全部目的就是为了能获得确权,即能补办手续,申请所有权证,获得所有权。在获得所有权证书前,其权属状况未定,所以“尚可采取改正措施的建筑”本质上就是“待确权建筑”。所谓待确权建筑是指未取得建设工程规划许可证,或者违反建设工程规划许可证、影响城市规划,但尚可采取改正措施、补办手续的建筑。此为狭义上的待确权建筑,广义上的待确权建筑还包括所有已合法建成但未领取所有权证的建筑。本文要讨论的是狭义上的“待确权建筑”。

在我国香港地区,有“潜建物”一概念与狭义上的“待确权建筑”的内涵和外延相近,受香港的影响,珠江三角洲一带的民间有时也使用“潜建物”一词。“潜建物”之说,主要强调建筑物的取得未经有关主管部门批准,是私下偷偷兴建而取得。香港属英美法系的地区,法律理论上有财产权而无所有权,因此,“潜建物”概念不涉及所有权问题,大陆内地传统上属大陆118法系,直接引进“潜建物”概念不妥。我国也有学者曾提出过“效力待定建筑”一概念。然笔者以为,“效力待定建筑”概念似过于宽泛,“效力待定建筑”中的“效力”应为“法律效力”。法律效力包括法律上的约束力、强制力、作用力,它所反映的是一种法律关系。建筑建成后,无论是“采取改正措施”前还是“采取改正措施”后,都是一种客观存在物,人们无法凭借主观意愿强行否定其对社会、对他人的效力。可见,该类建筑不是“效力”未定,而是尚未能获得确权。

二、违法性

建筑工程法律论文篇5

房屋建筑施工项目质量管理是围绕房屋建筑施工项目质量方面进行的指挥、协调、控制等一系列活动。博士论文，房屋建筑。质量管理的目的是确保房屋建筑施工项目按照规定的要求圆满地完成，并使项目所有的功能活动按照预期的质量要求得以实施。博士论文，房屋建筑。

房屋建筑施工质量不仅影响到房屋的居住，而且关系到居民生命财产的安全和开发单位的发展。材料质量、房屋设计、施工工艺、技术措施、质量管理制度、地形地质等都会影响房屋建筑施工质量。因此在房屋建筑施工项目实施过程中，应该利用现有的资源条件，探索先进的质量管理和控制方法，确保房屋建筑项目质量。

一、房屋建筑施工质量管理的研究现状

（一）房屋建筑施工质量管理的意义

1、质量是居民工作生活的保障

建筑业是国民经济的支柱行业，同时也是人们生产和生活的重要保障。因此为了满足居民越来越高的消费生活需求，房屋建筑行业因不断提高房屋建筑施工质量，保障居民生活和居住水平。

2、质量是企业生存与发展的基础

①质量是建筑施工企业效益的基础

取得经济效益是建筑企业在市场经济竞争中的首要目标。各种各样的经济效益途径，必须以保证产品质量为前提。只有高质量的房屋建筑产品才能赢得市场的认同，才能取得消费者的信任，才能够得到业主的认同，才能够取得经济效益和社会效益。

②质量是建筑施工企业发展的保障随着建筑市场竞争越来越激烈，房屋质量是建筑施工企业的生存之本。只有取得优良的质量，才能保证企业竞争力，才能保障建筑施工企业的长远发展。

③质量是社会经济和技术水平发展的综合体现

我国的经济体制正从粗放型向集约型、量变向质变的转变，因此，我们因不断强调质量的重要性，形成以质量竞争为主，在质量的保障前提下，不断推动社会经济发展，发展科学技术水平。博士论文，房屋建筑。

（二）房屋建筑施工质量管理存在的问题

目前我国房屋建筑施工质量管理还处于发展过程中，房屋建筑施工项目的现状不容乐观，质量管理存在不少问题，因此，我们需要克服存在的问题，并充分借鉴国外和先进企业的经验，并大力进行质量管理方面的创新，不断提高质量管理水平。

1、房屋建筑施工质量管理体系不完善

我国的经济体制正从粗放型向集约型、量变向质变的转变，因此现阶段房屋建筑施工质量管理体系或多或少还带有计划经济的旧体制，还存在着政企不分、政出多门的状况。一些政府部门执法不力，导致行业内地方保护主义、部门保护主义不能得到有效遏止，建筑市场管理混乱，使工程质量受到极大的影响。

2、施工企业和人员法律意识、质量观念淡薄

《中华人民共和国建筑法》、地方性法规、相关法律法规和技术规范、标准的颁布实施，对建筑施工质量管理有强制性规定，但施工企业法律意识、质量观念单薄，没有尽到房屋建筑施工单位的责任和义务，为了追求经济效益、缩短工期，违反了质量管理中的操作规范，造成房屋质量下降。

3、施工人员素质低以及材料、机械设备落后

施工人员整体素质不高，主要是一些农民工，文化程度低、质量安全意识低、技术素质低等问题。并且在实际房屋建筑施工时，缺乏技术熟练的工人，缺少系统培训。材料是房屋建筑施工的基础，直接影响了房屋质量。

4、房屋建筑施工现场监督控制不严格

施工过程的质量监控是现场质量管理的重要环节，有力的质量监控能使工程质量做到防患于未然，能控制工程质量达到预期的目标，有利于促进工程质量不断提高，有利于降低工程成本。

二、加强房屋建筑施工质量管理

针对我国目前房屋建筑施工质量管理存在的问题，从建立科学的质量管理体系、运行质量保证体系和质量管理规章制度、加强施工企业和人员的法律意识、加强施工人员的技术培训、严格建筑材料的采购管理以及加强施工现场监督等几个方面来加强房屋建筑施工质量管理。

（一）建立完善的质量管理体系

建立科学完善的质量管理体系，强化管理机制，引进先进的质量管理模式，并确保建筑施工企业严格按照质量管理制度和规范、规程办事。管理制度包括质量责任制度、技术复核制度、现场会议制度、施工过程控制制度、现场质量检验制度、质量统计报表制度、质量事故报告和处理制度等。博士论文，房屋建筑。[4]ISO9000 国际质量认证体系是一个完备的质量保证体系。必须贯彻ISO9000 系列标准，建立和运行质量保证体系，并且要不断改进和完善质量保证体系，融合ISO14000 环境标准以及ISO18000安全标准。

（二）提高施工企业和人员法律意识、质量观念以及技能

施工人员必须树立建筑施工相关法律法规意识以及质量第一、预防为主的质量观念。并且为员工提供必需的工作条件和培训机会，加强施工管理人员的技术和管理专业水平的培训，以及对新技术新产品的了解掌握，全面提高房屋建筑施工项目质量管理相关人员的整体素质，提高施工效率，降低质量和安全隐患。

（三）加强材料管理、引进新型施工技术

材料是房屋建筑工程的基础，必须全方位控制材料质量。建立严格的材料管理和质量检验制度，在施工过程中加强材料的监控，同时加强材料的堆放与保管，确保工程实体的质量。建立完善的施工机械系统，引进先进、适用的施工新技术和新工艺，并且应用先进的集成化、智能化信息统计技术，不断改进和提高施工技术和工艺水平，确保房屋建筑工程质量。

（四）加强施工现场的监督和控制

建筑工程法律论文篇6

Abstract: Nowadays, with the development of socialist market economy and perfect legal person management of construction enterprises, as a highly professional, in the internal management and the external economic business, legal affairs has increased, and increasingly complex. Legal management is an organic part of the modern enterprise system, is an important work to improve the efficiency of management and to safeguard their legitimate rights and interests. Therefore, the establishment of legal department full-time in the construction enterprise, and even decision-making legal departments in enterprises, has become an important measure to implement the rule of law, and to defuse the risks of many enterprises. Legal personnel in the construction enterprises to participate in corporate decision-making, management, management, prevention and treatment of all kinds of legal disputes will be more and more important.

Key words: construction enterprise; enterprise management; legal work

中图分类号：F279.23

市场经济就是法制经济，市场经济下，建筑企业一切经营活动须遵循合法性前提，违法的经营活动不仅得不到法律保护、无法实现预期目的，反而会遭受法律制裁，得不偿失。建筑企业提供的产品是建设工程，由建设工程质量安全的极端重要性出发，国家对于建筑企业资质、工程发包、招投标、挂靠、转包、分包、工程质量、安全生产、环境保护等方面，颁布了一系列极其严格的强制性规定，违法的代价是巨大的，建筑施工企业只有掌握并严格遵循这些规定，才能获得生存和发展。近年来，建筑企业法律事务工作正在逐步走向制度化和规范化有关企业法律事务工作的法律法规、部门规章不断推出。特别是国家建设部、国家司法部2007年7月l1日转发《中国建筑业协会、中华全国律师协会关于推进建筑业企业法务工作的指导意见》一文，对于推动建筑企业法务工作起重要作用。建筑企业法务部门如何为企业经营发展发挥应有的职能作用？如何构建规范的建筑企业法务工作运作体系？这些都是摆在我们面前的重大问题，有必要进行深入的研究和探讨。以下就建筑企业法务工作谈几点思考。

一、当前建筑企业法务工作的现状

我国建筑业企业的法务工作虽有发展但还不足 许多建筑业企业还没有认识到提高自我维权能力的重要性，法务工作意识淡薄，缺少应有的企业法务人员及工作机构，在重大经营管理决 策中缺少必要的法务研究程序，往往把法务工作单纯理解为法律诉讼，一旦出现了法律纠纷，通常只能是临时聘请律师进行事后补救，致使企业的合法权益难以得到及时有效的保护。有的建筑企业虽设有法务部门却只能发挥"抄写员"、"档案员"的作用，不但有悖设立法务部门的初衷，也严重浪费企业资源。在许多重大经营决策的初始阶段，法务部门很少介入，没有起到在决策阶段从法律方面审查、把关、论证的预防作用，以致酿成一些本来不该发生的重大法律纠纷。法务部门在很多建筑企业只是法律专业"灭火队"。到了诉讼阶段的法律纠纷，往往非常重大、非常复杂，法务部门前期没有介入，不了解情况，又没有足够的时间甚至已经没有可能去搜集相关证据，更谈不上稳操胜券了，反过来使企业领导人对法务部门颇多微辞。这种使企业法务工作严重后置化的角色定位，严重阻碍了企业法务工作的发展完善。

二、建筑企业设立专职法务管理部门的必要性

1、建筑企业的所有经营活动，都离不开法律的规范和调整

企业与政府间法律关系主要靠经济法和行政法调整；企业与企业间作为平等主体法律关系主要靠合同法等民商法律进行调整；企业内部各种关系，包括劳动、财务、质量管理、安全生产等方面，则要依据劳动法、会计法、产品质量法、安全生产条例等法律 法规来调整。

2、建筑企业生产经营的法律风险需要设立专业的法务部门加以评估和规避

法律风险是指由于企业外部法律环境发生变化，或由于企业自身及有关各方未按照法律规定或合同约定有 效行使权利、履行义务，而对企业造成不利法律后果的可能性。建筑企业法律风险的直接表现是企业法律纠纷的大量发生。从发生法律纠纷的原因看：一是建筑工程合同签订、履行引起的纠纷，比较常见的是工程款拖欠、工程结算争议、工期延长等问题。二是建筑企业经营管理过程中发生的如参与工程招投标、员工劳动合同管理引起的纠纷。这些法律纠纷案件绝大多数暴露了企业经营决策中法律审核把关不严，企业经营者忽视法务工作部门作用的问题。因此，建筑企业要避免官司，除了做到依法经营，还要加强管理，如培养自己的法务工作者，依靠专业律师与内部法务工作者相互配合。

三、关于完善建筑企业法务管理机制的一些思路

1、企业内部要形成制度

要建立科学、规范的企业法务部门工作制度和工作流程，明确企业法务工作者处理企业法律事务的权限、程序等。完善法律管理职能，逐步建立由企业主要负责人领导、法务部门与业务部门共同参与建立的，以事前法律风险防范为主的组织模式和工作机制，只有建立一套完整的制度，才能保障企业法务部门发挥其应有的职能。

2、要把培养法务人才纳入企业整体人力资源管理的范围

如何培养法务工作者并提高其业务水平与工作能力，就成为关系法务工作成败的关键因素。一位合格的企业法务工作者，不但应具有扎实的法律专业基础，而且应时刻牢记理论联系实际，平时注意学习经济管理、企业管理知识，深入了解、熟悉企业的经营程序与环节，注重实现法律知识与企业业务知识的融会贯通，切实提高实际工作能力。

3、聘请专业律师担任企业常年法律顾问或重大工程项目法律顾问，对企业经营活动进行长期法律把关

在合同管理方面，建筑施工企业应充分发挥法律顾问的作用，在合同管理制度制定、重要工程投标、重要合同订立、变更、中止履行、解除、合同争议处理及工程款催收、追索、优先受偿权行使等重要方面，均应经过法律顾问在法律方面的审查把关，方可付诸实施。

4 企业法务工作者的角色定位和具体工作

建筑企业法务工作者不但是一个法律专业从业者，更是所在企业的利益守护神。具体来说，建筑企业法务工作者为企业服务的方式很多，比如：对建筑企业的重大经营决策提供法律意见和法律依据，从法律的角度提出可行性论证，从而避免企业经营上的法律风险；草拟、修改、审查企业的各种合同、协议及其他有关法律事务文书 ；针对某些侵害企业合法权益的事件发表严正声明；企业参加 民事、经济 、行政诉讼和仲裁等，切实保护企业的合法权益：参与企业的非诉法律事务：参加建筑工程合同谈判，审查或准备谈判所需要的各类法律文件：在企业内部进行力所能及的法制教育和法律培训；配合人力资源部门做好劳动人事工作，草拟、审查劳动合同、保密协议，促进劳资和谐等等。最重要的是，要对企业急需解决的法律 问题，区别情况采取相应的法律措施。比如：对企业正在违约的合同，要尽快与对方磋商，明确责任，签订补充协议，以消除违约后果；对于口头合同，要尽量用书面形式固定下来，以防后期产生纠纷时因无证据而败诉 ：对于已超过诉讼时效的债权 ，尽量调解结案，或者与对方签订新的还款协议，以获取有效诉权：对于快要超过诉讼时效的债权，要尽快起效中断。如此等等，尽最大努力维护企业的合法权益，避免企业财产、信誉损失。总之，专业、诚信、勤勉、尽职 是一名企业法务工作者应有的职业精神。

5 建筑企业法务工作的制度建设和人才培养

首先，企业内部要形成制度。要建立科学、规范的企业法务部门工作制度和工作流程，明确企业法务工作者处理企业法律事务的权限、程序等。完善法律管理职能，逐步建立由企业主要负责人领导、法务部门与业务部门共同参与建立的，以事前法律风险防范为主的组织模式和工作机制，只有建立一套完整的制度，才能保障企业法务部门发挥其应有的职能。

其次，要把培养法务人才纳入企业整体人力资源管理的范围。如何培养法务工作者并提高其业务水平与工作能力，就成为关系法务工作成败的关键因素。一位合格的企业法务工作者，不但应具有扎实的法律专业基础，而且应时刻牢记理论联系实际，平时注意学习经济管理、企业管理知识，深入了解、熟悉企业的经营程序与环节 ，注重实现法律知识与企业业务知识的融会贯通，切实提高实际工作能力。

(三 )建筑企业法务工作的方式方法

法务工作的方式、方法应当充分体现服务于企业经营 目标的指导思想 。首先，应当注意与企业其他部门的有效沟通 ，认真倾听他们的想法与意图，想办法从法律上将这些想法、意图完善。其次，建筑企业法务部 门必须具备专业操守和职业素养 ，得到企业员工发 自心底的认同。只有企业员工认为法务部门的介入确实让其产生了实实在在的安全感时，法务部门及其工作人员才算真正融入到公司的服务管理队伍中。再次，企业法务工作者应充分认识到企业效率的重要性，在保证规范的前提下，最大可能地提高工作效率。法务工作渗透到企业业务的各个环节，但有时并不易让人察觉 ，或一时不易让人理解，效果暂时不易得到体现。这就要求法务工作者在工作作风上坚持虚心、细心、耐心、恒心：虚心请教相关人员，熟悉相关背景与流程 ，不能以偏盖全，草率作出法律判断；细心思考经营中可能面临的风险，寻求最合适的规避方式，不能因为经营存在法律风险，法务工作者将来可能承担责任，而一概回绝 ；耐心解释法律结论，说服相关决策人充分考虑法律判断，不能武断、草率；持之以恒，脚踏实地，精益求精，做好每一件小事

总之，随着我国建筑业的发展和法律制度的完善，建筑企业法律事务工作将日益重要。在建筑企业内部设立专门的法务部门有其不可替代的特点和重要功能，对于建筑企业保护自己、发展自己 不可或缺。加快建立规范的法人治理结构，建立健全科学、规范的建筑企业法务工作制度，势在必行。

参考文献：

[1] 司占营,温廷亮. 推行精细管理 优化建筑施工企业经营管理[J]. 科技信息. 2010(29)

建筑工程法律论文篇7

从近年的情况看，建筑物的检测、鉴定与加固已在各地发展成为一个新兴的行业，可以吸收众多从业人员，有利于开辟就业渠道，缓解社会上的失业压力。政府部门宜因势利导，及时制订相关的管理与技术标准，研究确定成立专职的安全鉴定工程师注册制度，并与制订建筑物定期检测、鉴定的强制法规相配合。本文通过对建筑物鉴定工作中的一些经验和体会，探讨了建筑物鉴定工作中的一些常见问题，其根本意图在于要警钟常鸣，前事不忘，后事之师。当然作者的工作经历和学知还是有限的，若此文能起抛砖引玉之作用，也就达到了作者之目的。

建筑物由于设计、施工、使用方法、使用年限、遭受不同自然灾害等因素的影响，许多建筑物的安全性有待评定；特别是一些已完工或正在建设中的建筑由于各种因素的影响，建筑物已产生了不同程度的损伤，为此必须进行建筑物安全性鉴定。由于建筑产品的商品化、市场化，建筑物鉴定工作直接与各相关方存在经济利益关系，从而也导致了一些法律问题，做为建筑物安全性鉴定单位在鉴定工作中存在的各种技术和非技术问题值得探讨与研究。

一、检测、鉴定工作的资质问题

表面上看资质不是问题，其实不然。任何建筑物安全性鉴定工作的开展均依赖于检测数据，若检测数据全面、详细和准确，其鉴定工作的科学性也越强，然而什么样的检测数据才具有法律效力呢？根据“中华人民共和国计量法”的规定：“为社会提供公证数据的产品检验机构，必须经省级以上人民政府计量行政部门对其鉴定、测试能力和可靠性考核合格”，也就是经计量认证，取得检测资质、具有CMA章的单位，用经计量认证的检测仪器经持证上岗的技术人员检测的试验数据，在其出具的检测数据上盖有CMA章的检测数据方具有法律效力，其它单位或个人提供的数据不具有法律效力。而在实际工作中对建筑物安全性鉴定的资质问题似乎不完全明确，经有关行政部门认定的专家组进行的鉴定工作和鉴定报告具有法律效力，具有检测资质的单位提供的鉴定报告也具有法律效力，但问题是盖有研究机构、相关学术团体印章的鉴定报告是否具有法律效力，则不完全清楚，有些地方的人民法院承认其鉴定报告具有法律效力，有些地方的人民法院则不承认其鉴定报告具有法律效力。

二、检测、鉴定项目的科学性问题

首先是材料强度检测问题。由于科学技术水平和检测技术和设备等方面的原因，检测工作中对所检测对象的检验数据的准确性问题本身可能就存在问题。如在砌体结构建筑中砂浆强度等级的准确评定是较为困难的一项工作，其影响抽检数据的不确定因素较多（抽检部位、灰缝厚度、已使用的时间等），检测数据的科学性和合理性是值得考虑的问题。又如混凝土标准抗压强度的现场检测问题，不同的检测方法其检测结果经常存在不一致的问题，检测数量、检测部位的不同，同样也会影响检测数据。其次，目前有关规范并不完善，相关数据处理的可操作性不易把握，尽管规范采用了数理统计理论，但由于问题性质的不同，其统计处理的方法有待进一步研究，如建筑地基基础设计规范对岩体抗压强度检测样本数量的要求，国家标准与地方标准就不同，相同地点的不同检测单位对同一工程可能会采用不同的检测方法，同时按不同标准统计出的设计强度也不同，特别是样本变异性较大时更是如此。总之，这类问题很多这里就不再一一例出，但应该指出的是检测部门提供的检测数据应该是科学的、公正的，每一个技术人员所提供的数据理应承担相应的法律责任。此外存在的问题是鉴定工作的依据问题。设计规范有国家和地方的规范，也有不同行业的规范，根据不同的规范要求，对同样的问题具有不同的抽样标准和评定标准，有时其检测数据的评定结果差异很大，问题是最终以那一本规范作为评定依据呢？在已建建筑物受到损伤后，需对建设工程的许多环节进行检测、校核，其中包括对原设计文件的校核。在对设计文件进行校核时总会遇到一个问题，用什么计算手段对原设计计算内容进行校核呢？有些科技人员用PKPM程序、有的用TAT程序，有的用手算，随着不同检测部门的不同科技人员其校核结果均可能出现一定的差异，最后在对设计文件是否正确进行判断时是比较困难的，特别是在复核结果同原设计文件相接近，而工程又有一定问题时，其判断更为困难（已排除了其它因素的影响）。对检测项目和检测范围通常是由委托方指定的。实际上由于某一具体的工程项目包含许多相关子项目的检测，如对某一具体构件的有关项目的评定并不能最终保证构件（或结构）的安全性。由于检测工作本身也是市场经济，检测费用是和检测项目相关的，为此甲方在委托任务时，一般是进行少数项目的检测，而被委托方也只能根据委托内容展开工作，从而可能会导致两种情况出现：

（1）、检测内容无法完全解决甲方所需解决的问题。

建筑工程法律论文篇8

一、违法建筑租赁合同的立法现状及其存在的问题

《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》中第二条和第三条明确规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效”，“出租人就未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑，与承租人订立的租赁合同无效”。从这条规定可以看出，立法倾向于判定违法建筑租赁合同为无效合同。我认为，该司法解释在认定房屋租赁合同效力的条件上，有诸多值得质疑的地方。

（一）标的物的违法性与租赁行为的违法性是两个概念

《合同法》第五十二条第五项规定了认定无效合同的其中一个情形为合同“违反法律、行政法规的强制性规定”。违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，是以标的是否合法为标准对合同效力所做出的判断。标的是针对合同“内容”而言，即法律行为的标的，也就是法律行为的内容：行为人在行为时所欲发生的法律效果 。因此，应以当事人在签订合同时所欲发生的法律效果是否违反法律、行政法规的强制性规定来认定其效力，而不是依据合同本身的标的物是否合法来直接认定。房屋租赁合同本身是一种合同行为，通过签订租赁合同，出租人把自己所有的房屋供承租人占有和使用，以收取租金。也就是说，房屋租赁合同的内容是租赁行为，至于出租的是合法建筑房屋还是违法建筑房屋，均不影响租赁行为是否合法，因为并没有任何法律和行政法规规定禁止出租违法建筑物。司法解释中以租赁标的物违法为依据，把出租违法建筑的租赁合同认定为无效，显然是把标的物的违法性与租赁行为的违法性等同起来，混淆了两者的区别。

（二）与已有司法解释对同类问题的处理规则不一致

《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十八条规定：以法定程序确认为违法违章的建筑物抵押的，抵押无效。这里规定，认定抵押无效，要求违法建筑是以“法定程序”确认的违法建筑。这一具体限定有利于减少无效合同。但是，《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件司法解释》中第二条规定：出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效，但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。这里把未取得两证进行施工的建筑行为认定为违法行为并没有要求以“法定程序”确认，而直接由审判机关进行司法确认。

立法权，司法权和行政法权应该是相互独立的，对于违法建筑的认定，按照现行法律规定，应当由行政机关依照法定程序进行，政政机关和审判机关，应当恪守自己的职责范围，无权僭越。两个司法解释，对待同一类问题却是不同态度和不同要求，这不仅不利司法统一，也不利于维护宪法的权威。

二、立法上的完善建议

根据上述对于违法建筑租赁合同效力判定的现状及其所存在的问题，我提出如下的立法上的完善建议：

（一）明确认定违法建筑租赁合同为效力待定的合同

违法建筑的存在并不妨碍出租违法建筑的合法性，如前所述，标的物的违法性与租赁行为的违法性是两个不同的概念，房屋租赁合同本身是一种合同行为，违法建筑租赁合同并不侵害国家和社会的权益，只要违法建筑租赁合同的出租人和承租人是本着自愿原则签订的房屋租赁合同，违法建筑租赁合同应该认定为有效，这符合私法自治的基本原则。

但同时，私法自治所赋予的自由也是相对的，它受到公法一定的限制。因此，违法建筑合同要获得有效性，必须具备“取得法律认可”的条件，该条件包括在一审法庭辩论终结前取得建设工程许可证或者经主管部门的批准， 或者在因房屋建筑实体违法时并没有受到行政机关限期拆除的处罚决定。

（二）增加对房屋建筑实体违法时租赁合同效力的判定情形

司法解释对因程序违法而导致房屋建筑违法的租赁合同规定了事后可以通过补办相关许可证而承认房屋租赁合同的有效，但对因实体违法而导致建筑违法的租赁合同却没有相关规定。我认为，实体性违法的建筑并不一定存在现实的危害性，所以对于因实体违法的建筑而签订的租赁合同，不能一概认定为无效合同，而应当根据行政机关对于该违法建筑的处分而对租赁合同作出效力的认定。如果行政行为，尤其是行政处罚行为，对违法建筑行为，在处罚时做出了限期拆除的处罚决定，才能认定建筑物不符合规划设计，此时，违法建筑租赁合同因不具备法律认可的条件而无效。如果行政处罚做出了其他处罚，但没有做出限期拆除的处罚，这就意味着建筑物与规划设计并不冲突，无需拆除，此时应当承认违法建筑租赁合同的有效性。

（三）明确审查房屋建筑合法性的法定程序

对建筑行为是否符合规划法的规定进行审查，这是法律赋予行政机关的职权，民事审判权不应介入，否则就是对行政权力的僭越。根据上述观点，为了维护行政权力和司法权力相互独立的体制，同时维护宪法的权威和司法统一，我建议在判断房屋建筑的合法性时，在立法中应当明确规定通过“法定程序”予以确认。

参考文献：

[1]张勇.房屋租赁合同争议问研究[D].辽宁大学硕士学位论文.2013年4月

[2]朱宝.无效房屋租赁合同的法律问题研究[D].大连海事大学硕士学位论文.2012年6月

建筑工程法律论文篇9

委托代理人：彭绍群，辽宁华辰律师事务所律师。

委托代理人：王伟，本溪新伟律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：大洼县建筑开发总公司，住所地辽宁省盘锦市大洼县大洼镇站前街。

法定代表人：李国才，总经理。

委托代理人：张桂杰，沈阳市涉外经济律师事务所北京分所律师。

委托代理人：黎薇，沈阳市涉外经济律师事务所北京分所律师。

上诉人沈阳绿岛森林公园有限公司（以下简称绿岛公司）为与被上诉人大洼县建筑开发总公司（以下简称大洼建筑公司）建设工程合同拖欠工程款纠纷一案，不服辽宁省高级人民法院（1999）辽民初字第7号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，绿岛公司的委托代理人彭绍群、王伟，大洼建筑公司的法定代表人李国才、委托代理人张桂杰、黎薇到庭参加诉讼，现已审理终结。

经审理查明：1996年2月28日，绿岛公司与大洼建筑公司签订《建筑工程施工合同协议条款》，约定：绿岛公司为发包方，大洼建筑公司为承包方；工程范围及内容包括体育中心、动力中心、物业管理、辅助用房、小住宅25幢约20，000平方米；工程交工验收结算后，于1996年年底前付清全部工程款（保修费除外）；大洼建筑公司于工程竣工后10天提交结算报告，绿岛公司收到验收竣工报告30日内无正当理由不办理结算，从第31天起按施工企业向银行贷款的利率支付拖欠工程款的利息；工程造价暂定2，000万元，待图纸出全后，大洼建筑公司按国家92.94工程定额编制施工图预算，并报绿岛公司批准；取费标准按工程所在地95年度结算费率，乙级取费（不计取跨市区所发生的费用）。还约定：工程造价管理部门公布的价格调整及政策性调整为合同价款调整条件。订立合同后，大洼建筑公司即进场施工。1996年12月30日，讼争工程经沈阳市工程质量监督站苏家屯分站核定工程质量为优良。绿岛公司已对工程进住使用。根据大洼建筑公司提供的工程项目支出票据，绿岛公司委托辽宁工会审计事务所对工程造价进行鉴定以便结算。1996年11月30日，辽宁工会审计事务所出具的审计结论为：编制依据定额1992年辽宁省建筑工程预算定额辽宁省单位估价表，1994年全国统一装饰工程预算定额辽宁省单位估价表；工程价值为32，407，890.29元，审计工程款为28，300，552元；1998年3月，大洼建筑公司法定代表人李国才在辽宁工会审计事务所作出的《工程预（结）算审计验证认定书》上签字并加盖了印鉴，绿岛公司职员在认定书上签字。

1999年2月11日，绿岛公司与大洼建筑公司就扣款问题达成协议，内容为：大洼建筑公司施工的工程项目中，经检查发现工程质量问题和施工遗留问题。经双方共同认定属实，双方对工程出现的质量问题商定绿岛公司扣除大洼建筑公司工程施工款150万元。大洼建筑公司的法定代表人李国才，绿岛公司驻工地代表方远 在协议上签字，未加盖印鉴。1998年7月31日，双方当事人与本溪钢铁公司第三建筑公司（以下简称本钢三建）签订《代付料款协议》，约定：经绿岛公司调解，大洼建筑公司向本钢三建借施工材料总款价值817，258元，绿岛公司欠大洼建筑公司工程款，经三方协商由绿岛公司代大洼建筑公司向本钢三建支付上述款项。

 1999年4月20日，大洼建筑公司向一审法院递交的起诉状称：1996年12月15日大洼建筑公司将工程决算报告书（包括管网报告）交于绿岛公司，但绿岛公司并未依合同约定在接到决算报告15天内审查批准拨款。绿岛公司应按《工程预（结）算审计验证认定书》确定的工程款、96定额与92定额之间的差价款给付大洼建筑公司。

一审审理期间，一审法院委托中国建设银行辽宁省分行对工程造价鉴定，该行1999年9月13日出具的《建筑工程造价鉴定书》结论为按96定额工程总造价为32，737，624.72元（包括图纸误工等损失20万元）。一审法院还委托辽宁审计师事务所对双方当事人在施工期间（1996年4月19日至1999年9月23日）往来帐、材料帐进行审计，审计机构分别于1999年9月23日、12月21 日作出《专项审计报告》和《补充审计意见》，结论为：绿岛公司共付给大洼建筑公司工程款19，992，602.71元（其中包括绿岛公司以承兑汇票方式付给大洼建筑公司的工程款500万元），绿岛公司为大洼建筑公司垫付电费173，191.2元，绿岛公司给付大洼建筑公司材料折款5，149，165.94元，绿岛公司代大洼建筑公司偿还大洼建筑公司借用本钢三建的材料折款817，258元。扣除上述款项，绿岛公司尚欠大洼建筑公司工程款本金6，675，406.87元，尚欠工程款利息3，284，094.18元（计息时间为1997年3月14日至1999年9月23日）。绿岛公司以承兑汇票方式分四次给付大洼建筑公司工程款500万元，该承兑汇票为远期汇票，大洼建筑公司持承兑汇票去银行贴现，共发生贴现利息201，433.75元（四张承兑汇票出票目、到期日、金额及贴现日期分别为2 1996年7月29日至1996年12月6日，50万元提前贴现日期为1996年9月20日；1996年9月3日至1997年3月1日，200万元提前贴现日期为1996年9月4日；1996年9月27日至1997年3月25日，150万元提前贴现目期为1996年10月4日31998年10月3日至1999 年3月20日，100万元提前贴现日期为1998年10月31日）。

 1993年1月29日建设部颁发的《建设工程施工合同管理办法》第12条规定：工程价款应以定额和相应取费标准作为指导价格，通过招标投标和双方协商合理确定合同价款，并按合同约定对价款进行适时的调整。1995年11月6日，辽宁省建设厅与中国建设银行辽宁省分行联合颁发的《关于颁发〈辽宁省建筑工程预算定额〉、〈全国统一安装工程预算定额辽宁省单位估价汇总表〉等的通知》中称：凡1995年12月31日以前签订合同造价包死的工程及竣工决算的工程不再调整，其余在建工程按1996年1月1日以后完成的工作量作相应调整。

一审法院审理认为，双方当事人签订的《建筑工程施工合同》及双方与本钢三建签订的《代付材料款协议》为有效合同。绿岛公司未按合同约定的时间拨付工程款、工程验收后未结算，应承担违约责任。依据一审法院委托的鉴定、审计机构作出的工程造价鉴定及往来帐目审计的结论，扣除绿岛公司已付工程款及材料款，绿岛公司尚欠大洼建筑公司工程款6，675，406.87元。自1997年2月7日绿岛公司收到工程结算报告的第31日起向大洼建筑公司支付拖欠的工程款利息。依据合同中“工程造价管理部门公布的价格调整及政策性调整”时，可对工程价款进行调整的约定，将合同约定的92定额调整为96定额。因票据贴现发生的利息201，433.75元 由绿岛公司承担。关于150万元扣款因双方单位未加盖公章，绿岛 公司的法定代表人未在协议上签字而不成立。据此判决：一、绿岛公司在发生法律效力之日起15日内给付尚欠大洼建筑公司的工程款6，675，406.87元；二、绿岛公司在判决发生法律效力之日起 15日内给付1997年3月14日至1999年9月23日期间所欠大洼建筑公司工程款利息3，284，094.18元；三、绿岛公司自判决发生 法律效力之日起15日内给付尚欠大洼建筑公司工程款6，675， 406.87元的利息（1999年9月24日至本判决确定给付之日止，按 中国人民银行公布的同期贷款利率计息）；四、绿岛公司于判决发生法律效力之日起15日内，给付大洼建筑公司承兑汇票贴现利息 201，433.75元；五、驳回双方当事人的其他诉讼请求。一审案件受 理费110，857元，由大洼建筑公司负担55，847.55元，由绿岛公司负担55，009.7元；鉴定费40，000元，由绿岛公司负担；审计费50，000元由绿岛公司负担。

绿岛公司不服一审法院判决，向本院提起上诉称：工程决算应按合同约定的92定额履行，一审法院委托的审计、鉴定机构按96定额结算违反合同约定；大洼建筑公司在辽宁工会审计事务所作出的92定额工程决算书上签字盖章行为具有法律效力，请求二审法院予以认可。一审判决让绿岛公司支付拖欠工程款利息，缺乏法律依据，应予撤销。双方关于扣减150万元工程款的协议为有效合同，应予认定。一审判决让绿岛公司承担500万元工程款贴现利息缺乏事实和法律依据，应予撤销。大洼建筑公司承建的绿岛工程存在质量问题，其向一审法院出具的质检合格证明书来源不合法。一、二审诉讼费用由大洼建筑公司承担。大洼建筑公司答辩请求驳回上诉、维持原判。

本院认为，绿岛公司与大洼建筑公司签订的《建筑工程施工合同协议条款》及双方当事人与本钢三建签订的《代付材料款协议》 内容合法，合同当事人意思表示真实，应认定有效。绿岛公司与大洼建筑公司在合同中约定工程造价管理部门公布的价格调整及政策性调整时可对合同价款调整，表明本合同不属于造价包死的工程承包合同。1995年11月6日，辽宁省建设厅与中国建设银行辽宁省分行联合颁发的《关于颁发〈辽宁省建筑工程预算定额〉、〈全国统一安装工程预算定额辽宁省单位估价汇总表〉等的通知》规定：凡1995年12月31日以前签订合同造价包死的工程及竣工决算的工程不再调整，其余在建工程按1996年1月1目以后完成的工作量作相应调整，绿岛森林公园项目的大部分工程是在1996年1月1日以后完成的，根据上述规范性文件的规定以及合同的约定，应对工程价格作相应的调整。诉讼前双方当事人就工程造价委托辽宁工会审计事务所对工程决算进行审计，但因绿岛公司对工程质量等方面存在异议，未按审计结论付给大洼建筑公司结算工程款，因双方当事人对该审计结论存在争议，本院无法采信，而应按一审法院委托的造价鉴定机构和审计机构作出的鉴定、审计结论决算工程款。绿岛公司向大洼建筑公司支付工程款的利息按合同约定的自审计结论作出的第31天起算，一审判决认定利息起算时间缺乏事实依据，应予变更。大洼建筑公司法定代表人李国才在150万元扣款协议上签字，应认定该协议有效；一审判决以绿岛公司法定代表人未在协议上签字、双方当事人未在协议上加盖印鉴为由否定协议效力，缺乏法律依据，本院不予认可。大洼建筑公司承建的工程已经有关部门验收合格，有验收合格证明文件为据，绿岛公司以验收证明来源不合法为由否认验收合格文件的效力，缺乏依据，本院不予支持。绿岛公司向大洼建筑公司支付工程款时，应按行业通行的可即时兑付的付款方式支付，由于绿岛公司向大洼建筑公司支付的工程款不能即时兑付，贴现所发生的利息应由绿岛公司承担。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持辽宁省高级人民法院（1999）辽民初字第7号民事判决第一、三、四、五项；

二、撤销辽宁省高级人民法院（1999）辽民初字第7号民事判决第二项；

建筑工程法律论文篇10

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建筑工程法律论文篇11

一、我国建筑工程质量监督工作的整体现状

我国自建国以后就有”百年大计、质量第一”的方针政策用于监督。党中央、国务院一直以来都十分关注建筑工程质量监督工作。但由于各方面的原因，监督力度始终没有达到理想效果，也经常会出现一些建筑事故危害社会人民的事情。下面就简要分析一下我国的质量监督现状和不足。

1.政府对建筑工程质量的监督工作

我国政府对建筑工程质量的监督工作历来很重视。颁发过很多工程质量管理的政策，也一再强调加强工程质量的管理和监督以确保建筑事业的平稳发展。

2.社会对建筑工程质量的监督工作

工程质量是牵动每一个人的一项工作，他与人们自身息息相关，因此在每一个置业者心中都占据着不可替代的位置。所以，由千千万万社会人自发形成的一种社会监督也是工程建造质量的主要监督力度之一。

3.建筑工程质量管理机制的监督工作

建国以来，我国就建立了工程质量监督体制。并且随着改革开发的发展，市场经济也在不断成熟起来，同时，各级质量监督部门不断加强自身建设，进一步遏制工程事故的发生，也促进了全国建筑业的平稳向前发展。

当前，我国的建筑工程质量监督工作已经基本成型，并且正在不断完善中。我国政府监督、社会监理、企业保证、用户评价的工程质量管理机制已基本形成。这套多角度的监督体系会进一步加强建筑工程质量的监督力度，直接促进建筑工程质量规范化，简接促进建筑工程产业的长远发展。

4.江苏省灌云县建筑工程质量监督站

在江苏省连云港市灌云县也同样拥有政府、社会对工程质量进行监督。设立了连云港市灌云县质量技术监督局。并且舆论公众也在时刻监督中，而市县政府也会定期召开建筑工程质量监督的会议、听证会等。此外，在政府网上也会透明建筑工程的必要公开账目，招标公司，市政房地产规划等。而连云港市灌云县只是全国这么多市县中的一个，可想而知别的地区也都有它的监督制度和监督力度。

二、当前建筑工程质量监督的不足和问题

当前我国建筑工程质量监督相关法规仍不健全，从现阶段来看，我国工程质量监督仍依靠传统的定性法规及技术指标，在某些地区，监督规范及规程甚至仍沿用地方性法规，上述现象的发生致使质量监督问题出现后，国家处罚违法的力度明显不足，所能参照的约束性机制和现实问题存在较大的差别，同时，在处理监督问题时，缺乏适度的、有力的处罚条例，再加上建筑企业的不良行为，导致企业管理效率低下，从而严重影响了我国建筑工程质量监督力度。

除了以上的不足外，我国监督系统的人才素质也有待提高。我国地大物博，建筑的队伍也十分庞大，因此管理确实存在一定困难。而且，建筑队伍的素质也参差不齐，务工人员主要以农民为主，文化水平较低。

另外，我国的质量检测标准水平也不一样，检测力度也不一样。以江苏省连云港市灌云县为例，仅仅一个县级市，就有很多建筑队伍，可谓兴建土木，建筑工程一波接一波，然而在这么多的工程中，有技术水平很高的，也有技术水平一般并且对质量投机取巧的，也曾出现过建筑事故。因此，建筑工程质量监督的问题不仅是地方性问题也是全国性问题，需要全国人民共同努力改善。

三、针对建筑工程质量监督的不足提出相应对策

针对这一全国性的建筑工程质量监督问题，立即采取相应的有效措施是必不可少的。有效加强监督力度是保证工程质量的重要途径。

（1）在现有基础上，一如既往的加大工程监督力度。不管是中央政府还是地 方部门，都要时刻提高警惕，各级的行政部门也要督促各监督管理部门全面展开工作。从行动上和声势上以饱满的监督状态进入工作，从而使工程单位认真严肃的对待工程质量问题。

（2）监督工作依赖于法律法规，因此修订新的切合现实情况的法规，完善已有的法律法规是工程监督工作顺利实施的必然要求。如今，我国已经走向世界，自从加入世界贸易组织后，我们的法律法规也面临挑战，与国际法律法规的冲突，也使得我国在制定法律法规时出现了禁锢。但是不管怎么样，我们应该主动出击，迎接国际化，接受挑战，克服困难。我们在立法的同时应该博采众长，更全面、更深刻、更国际化，更符合我国国情。

（3）针对我国建筑工程人员素质参差不齐，整体素质较低的现状，培养专业性的人才也尤为重要。我国工程质量的监督需要使用先进的管理技术，为将来的进一步发展做好基础储备工作。人才是推动这个行业的灵活动力，也是这个行业经久不衰稳步向前的重要中流砥柱力量。因此培养专业性的人才迫在眉睫。

（4）这是一个渴求创新的时代，因此，只有拥立创新才能立于不败之地。首先，应该树立创新意识，其次，在这个经济、科技都迅速发展的时代，我们应该捕捉新的知识，并且学以致用，用新的科学来管理监督，利用新资源建立更精密，更全面，更深入的监督管理体系。此外，也应时刻明确质量目标，责任，实行前期敲定，后期跟进的不松懈策略。

（5）现阶段我国实行的建设工程质量监督管理制度中对县级以上的地方人民政府的要求是，建立行政主管部门负责对本地区的建设工程质量进行管理监督。因此像江苏省连云港市灌云县这样的县级市应该积极响应国家号召，跟随国家关于建筑管理条例的相关规定。建立连云港灌云县行政主管部门，督促交通、水利等有关部门各司其职。并加强法律、法规和强制执行的标准。对被检查单位提供的工程质量文件和资料严加审核，不时对被检查单位进行现场施工检查，如有问题则严令改正并根据相关法律法规进行一定程度的责罚等。

四、结束语

在21世纪的新时代里，机遇与挑战并存。我国建筑业的不断发展也要求工程质量监督力度与之匹配。根据现状，实施更实际，更合理的监督管理法律法规已成为一致追求。相信通过政府、社会、法律法规、舆论等全方位的监督，我国建筑工程的质量和监督管理都将迎来一个新的朝气蓬勃的明天。

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建筑工程法律论文篇12

拆迁工作是城市化进程中必不可少的一个步骤，也是促进城市经济发展的有效推动力。但从具体的实践工作开展来看，仍存在着一些亟待解决的问题。例如，在司法实践中有如下两个案例，极具代表性地反映了违法建筑拆迁存在的问题。一是夫妻婚后利用共同财产修建了违法建筑，在夫妻感情破裂诉请离婚后，这一违法建筑能否作为夫妻共同财产进行分割，在房屋拆迁后获得的赔偿款又能否被夫妻双方获得？二是行为人在得知某一处已经列入拆迁规划之内，而为了获取更多的补偿款抢先修建大面积的建筑，这一建筑能否成为拆迁补偿的对象？补偿标准与合法建筑又是否相同？总之，在司法实践中可以看到违法建筑的拆迁补偿工作涉及到各种各样的问题，这些都需要理论界和实务界进行细致地探讨，才能够为我国各地区做好拆迁工作提供基本的法律依据。

一、违法建筑的法律界定及存在形式

（一）违法建筑的界定1.违法建筑的用语沿革无论是在日常生活当中，还是在法律术语当中，违法建筑和违章建筑基本上都代表着同样的含义，指的都是建筑的非法性。但从更细致的区分来看，违章建筑和违法建筑出现的时间有前后之分。在二十世纪八十年代，违章建筑的概念出现在规范性文件当中，而九十年代初，违法建筑的概念才出现于规划法的条款当中，也就是说违章建筑的概念要更早出现。基于目前对这两个词语的具体使用场景而言，违章建筑主要出现在行政执法方面，而违法建筑这一概念主要出现在司法实践当中[1]。2.违法建筑的概念学说违法建筑这一概念虽然已经被广泛地运用于司法实践和日常生活当中，但实际上对其基本概念的内容并没有明确而清晰的表述。从广义上来说，只有这一建筑没有遵守法律法规的规定，也没有获得政府有关部门批准，而是由所有者根据自己的意志进行修建的建筑，都是违法建筑。从狭义上来说，违法建筑的概念仅包括没有遵守法律和行政法规的要求而修建的建筑。也就是说，是否定性为违法建筑，应当着重分析其是否违反了法律和国务院出台的行政法规。不同的学者对此也有不同的观点，没有形成通说。由于我国幅员辽阔，各个地区的人民群众都有属于自己独特的生活习惯，应当允许地方政府在不违背上位法法律规范的基础之上，根据本地区的基本情况对违法建筑进行地区化的定义，来满足本地的经济需求、法律需求和人民群众的生活需求，这就能够为地区拆迁工作的开展和进行做好充足的准备，也有助于拆迁工作和拆迁补偿的规范化和系统化，有利于在最大程度上减少由于概念问题而产生的障碍[2]。

（二）违法建筑的存在形式在具体的实践过程中，违法建筑有多种存在形式，是否影响到了社会公益利益或者他人利益也有所不同。具体而言，违法建筑一般有以下四种形式：第一，可能是基于所有的意思进行占有，也可能是基于其他的意思进行占有，总之是在合法占有的土地之上修建建筑物；第二，在自己享有所有权的建筑物上再行修建建筑物；第三，在国家所有或者是集体所有的土地之上修建建筑物，主要是道路或者是耕地上等；第四，在没有法律依据的前提下，在他人占有的土地或者享有所有权的建筑物上修建建筑物。

（三）违法建筑拆迁补偿的现状总结我国的违法建筑往往都具有各种各样的存在形式，单一而统一的补偿标准不能完全适用于这些违法建筑。从《民法典》中对物权部分的有关规定来看，违法建筑拆迁补偿存在的最大问题就在于违法建筑在物权这个角度上有着天生的瑕疵。而在理论界，对于违法建筑的拆迁补偿问题有如下三种理论观点：第一，在认定为违法建筑以后，不予补偿。支持这一想法的学者认为，如果对违法建筑在拆迁时也加以补偿的话，就相当于以默示的方式对行为人所为的违法行为予以法律上的认可，在很大程度上会鼓励人民群众积极做出修建违法建筑的违法行为，对于我国法治社会的建设和社会的和谐稳定都没有良好的影响；第二，在合法占有的土地之上修建的建筑，在拆迁时应当予以补偿。特别是对于在某些法律规章出台以前就已经修建好的建筑物，应当遵循法律不惩罚前行为的理念，承认这些建筑物的合法性，予以赔偿；第三，视情况给予一定补偿。支持这种观点的学者就认为，虽然某些建筑物可能是违法建筑，但是仍然应当尊重其所有者对这一建筑物的稳定、平和的占有状态，可以以时间长短和司法上的认定为考虑因素来决定补偿数额。

二、违法建筑拆迁补偿产生的原因分析

（一）相关立法有所缺失一方面，我国法律体系中明确涉及到违法建筑的规范性文件位阶较低，一般都是行政法规，而法律中则欠缺相关规定，更没有涉及到拆迁补偿的有关问题。另一方面，即使是在行政法规中，也没有细致化的规定，缺乏明确的补偿标准。

（二）执法监督不够到位就违法建筑的拆迁工作而言，很多工作人员在具体的工作过程中没有严格依法办事，在违法建筑的认定中没有按照法律规定的内容和程序开展工作，在各个部门需要配合时甚至出现互相推脱、不作为的现象，对于行政执法的监督工作并不到位[3]。

（三）被拆迁户法律意识淡薄从实践工作开展的情况来看，很多不配合工作人员进行各项工作的现象时有发生，为了获得较多的补偿款也会在将要拆迁的土地上抢先修建很多违法建筑，这都反映了被拆迁户的法律意识较为淡薄。

三、做好我国违法建筑拆迁补偿工作的有效措施

（一）进一步完善相关立法法律具有滞后性，这是不可改变的立法规律，这也意味着法律不可能对社会中出现的各种问题都予以细致而全面的规定，但立法者还是应当积极总结社会发展的趋势和变革。从我国法律体系对违法建筑拆迁问题的规定来看，更多的都是号召性或者原则性的规定，具有很强的观念价值，但实用价值就相对较差。所以，为了更好地应对城镇化建设，为了更好地解决拆迁补偿的问题，立法部门叮当进一步完善相关立法。首先，在全国范围内，应当制定一套基础的补偿制度，作为各地进行拆迁补偿工作基准线。其次，在不违反全国统一标准的前提下，各个地区就可以根据自己的基本情况进一步细化、完善补偿制度，并引导人民群众对于拆迁的补偿问题有更全面、客观的了解。与此同时，还应当对相应违法行为进行惩罚性的规定，来对人民群众有正向的引导，让他们认识到这一行为的违法行为，从而避免做出这样的行为[4]。

（二）进一步严格行政执法在具体工作的落实过程中，对行政执法行为要进行严格的监督和管理，这不仅能够有效地保障工作的规范化与秩序化，还能够在最大限度上保障人民群众的合法利益不受侵害。而监督管理行政执法工作的有效手段就是进一步落实相关程序性工作，督促执法工作者在工作过程中能够严格依法办事，要坚决避免“人情大于法律”的现象。一方面，从对违法建筑的认定到最终补偿数额的确定，这一过程中涉及到的任何一个问题都应当从法律规定的具体内容出发，按照法律规定的具体程序进行。另一方面，各地区在进行拆迁补偿工作时，经常会出现卖人情、走关系的现象，甚至会出现严重的贪污腐败、徇私枉法等问题，这就给拆迁补偿工作带来了很多的障碍，使得工作的开展和进行不够规范，也严重侵害了社会公共利益和个人利益。

（三）进一步加强法制宣传拆迁工作能否顺利进行与人民群众的配合有着十分密切的关系，可以说，人民群众对拆迁工作的态度，对相关法律规章的了解程度直接决定了拆迁工作的完成质量和完成效率。但在我国的大部分地区，特别是农村地区，人民群众的法律意识往往都比较薄弱，对有关法律问题缺乏必要的了解和认识。在进行拆迁时，人民群众往往为了获得更多的经济利益，不愿意配合政府有关部门的拆迁工作，甚至会采取比较极端的手段来阻碍拆迁工作的有序进行，这就在很大程度上影响了拆迁工作的进度和效率。因此，加强法制宣传工作已经刻不容缓，能够有效地促进拆迁工作的进行。一方面，政府有关部门可以定期开展普法工作，让人民群众对相关的法律规范有明确的认识和全面的了解；另一方面，还要为人民群众普及一些具体的维权途径，让他们知道当自己的权益受到侵害时应该如何利用法律来维护自己的合法权益。